Аффилированная сделка

Содержание

Аффилированность: признаки, понятие, значение, способы влияния на деятельность компании

Аффилированная сделка

  • 2 Октября, 2019
  • Законодательство
  • Юлия Абдулбарова

В бизнес-среде нередки такие ситуации, когда два участника сделки, выступающие обособленными друг от друга объектами, на деле являются связанными, взаимозависимыми лицами или организациями.

Конечно, подобное положение дел может оказать свое влияние на результат экономической сделки, обернуться отрицательными последствиями для других ее участников. Это и есть пример аффилированности. Понятие, признаки, значение мы рассмотрим далее в статье.

Разберем, что это конкретно для юридических и физических лиц.

О термине

“Аффилированность” – заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как “усыновлять”, “присоединять”. В деловой среде имеет значение “делать своей дочерней компанией”.

Что касается сферы отечественного гражданского права, то понятие “аффилированность” впервые было обозначено в ФЗ №948-1 “О конкуренции”. Определение, признаки аффилированности указаны в ст. 4. Тут также помещен список объектов, которые признаются российским законодательством заинтересованными в определенном исходе сделки.

До этого понятие использовалось в Положении об инвестиционных фондах, о приватизации, аккумуляции приватизационных чеков граждан. В настоящее время эти документы недействительны.

Определение понятия

Аффилированными называются как физические, так и юридические лица, которые способны оказывать определенное влияние на деятельность, решения иных физических и юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

При этом в мире не установлено единого определения. В Европе, например, аффилированными считаются фирмы, зависящие от других компаний. В российском законодательстве иное определение.

Аффилированными называются как зависящие, так и выгодоприобретающие лица.

Таким образом, в РФ аффилированным можно именовать все то, что способно оказать влияние на исход сделки, предпринимательскую деятельность в пользу определенного лица. И нередко – противозаконно.

Для физических и юридических лиц

В отношении организаций (юридических лиц) аффилированными (заинтересованными в определенном исходе сделки и способными влиять на нее) считаются:

  • Генеральный директор.
  • Члены Совета директоров компании.
  • Члены исполнительных коллегиальных структур.
  • Лица, у которых есть право на распоряжение более чем 20% в форме акций, включенных в уставной капитал.
  • Субъекты одной группы принадлежности касаемо конкретного юридического лица.

Аффилированными (взаимосвязанными, зависящими друг от друга) по российскому законодательству считаются следующие физические лица (индивидуальные предприниматели):

  • Состоящие в одной деловой группе, объединении с конкретным ИП.
  • Физическое лицо, владеющее более чем 20% акций в уставном капитале юридического лица.

Дополнительные определения

Положения о признаках аффилированности можно встретить в следующих российских законодательных, нормативных актах:

  • ФЗ № 208 “Об акционерных обществах” (1995).
  • ФЗ № 14 “Об обществах с ограниченной ответственностью” (1998).
  • ФЗ №7 “О некоммерческих организациях” (1996).
  • ФЗ № 161 “об унитарных и государственных предприятиях” (2002).
  • ФЗ №39 “О рынке ценных бумаг” (1996).
  • Положение по бухучету “Об аффилированных лицах” (ПБУ 11/2000).

В соответствии с предписаниями этих актов, все сделки, которые совершаются при наличии определенной заинтересованности между заказчиком, участником закупки, происходят лишь с одобрения управляющего органа. Например, сделка с подозрением на признаки аффилированности в отношении ООО возможна только с общего одобрения членов данного общества.

Во всех случаях главный признак – это наличие взаимоотношений между выгодоприобретателем и зависимым от него юридическим или физическим лицом.

Теперь рассмотрим ситуацию касательно физических и юридических лиц.

Признаки у физических лиц

Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ “О конкуренции”. Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.

Главный признак аффилированности здесь – наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:

  • Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
  • Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
  • Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.

Трактовка Налогового кодекса

Налоговый кодекс содержит в себе несколько иное понятие аффилированности участников закупки. Здесь взаимосвязанными лицами считаются как граждане, так и организации, у которых есть возможность влиять на результаты деятельности представляемых ими объектов. Это определение содержится в ст. 20 Налогового кодекса.

Вот признаки аффилированности по НК:

  • Доля косвенного участия одной организации в делах другой оценивается в более чем 20%. Частый пример: один и тот же руководитель у двух объектов – участников закупки.
  • Один из участников тендера подчиняется другому согласно должностному положению.
  • Участники сделки – родственники, связаны узами брака.

Признаки у юридических лиц

Обозначим теперь общие признаки аффилированности юридических лиц:

  • Наличие или дружеских, или родственных связей. Например, когда бизнесмен является родственником одного из участников сделки.
  • В уставных фондах компаний вклады от одних и тех же людей (вне зависимости от размера принадлежащей им доли).
  • Наличие иных зависимостей экономического характера.

Разновидности взаимозависимости у юридических лиц

Признаки аффилированности у юридических лиц можно разделить на несколько категорий:

  • Юридическая заинтересованность. Аффилированность предприятия будет характеризоваться наличием четкой прослеживаемой юридической связи между бенефициарами. Сюда также относится и конфликт интересов. Что это в данном случае? Когда сделка останавливается официальными надзорными органами из-за личной заинтересованности лица, находящегося на государственной службе.
  • Фактическая заинтересованность. Как доказать аффилированность юридических лиц здесь? К сожалению, практика показывает, что этот вид заинтересованности практически недоказуем. Выявление аффилированности возможно только в том случае, если у контрагентов есть один и тот же главный акционер. Это может выявить налоговая проверка. Пример: владение офшорными компаниями, привлечение родственников к управлению фирмами в качестве номинальных владельцев.
  • Экономическая заинтересованность. Случай взаимозависимости производителя и поставщика. Такая аффилированность предполагает наличие связи между дебитором и клиентом и оказывает свое влияние на результат сделки.

Это признаки аффилированности юридических лиц по ГК РФ. С развитием технологий появляются и новые примеры. Например, такая разновидность, как аффилированность сайтов. Создается несколько вспомогательных дочерних порталов для продвижения основного интернет-ресурса. Через эти сайты пользователи перенаправляются на материнский портал, что увеличивает в разы показатели его посещаемости.

Обязанности организаций

Наличие у участвующих в сделке компаний признаков аффилированности преследуется по закону. В РФ законодательство предписывает производить следующие мероприятия, направленные на борьбу со взаимозависимостью физических и юрлиц:

  • Выдавать справки об аффилированности. А также вести списки бенефициаров и заинтересованных лиц.
  • Хранить данные перечни и списки в течение установленного времени.
  • Предоставлять своим участникам возможность знакомиться с оригиналами данной документации (в пределах стен организации) не позже 3-х дней с даты подачи заявления на участие.

Последствия аффилированности

В Российской Федерации нередкой считается проверка фирмы на признаки аффилированности. Наиболее остро такая проблема стоит в нашей стране в сфере нефтегазовой промышленности.

Нередко стоимость таких ценных ресурсов занижается при реализации их посреднику, который по факту является аффилированным по отношению к добывающей компании лицом.

Или находится в каких-либо связях с организаторами закупок.

Чем опасна такая взаимозависимость для экономики, государства? В первую очередь это совершение преступления. Ведь снижение закупочной цены ведет к уменьшению налогооблагаемой базы, а вместе с ней и НДС. Эти манипуляции препятствуют поступлению полагающихся взносов в государственную казну. Таким образом, в выигрыше от такой сделки остается посредник.

На сегодняшний день суды тщательно проверяют компании на признаки аффилированности юридических лиц при банкротстве, при ведении деятельности. Если у юрлица при этом образовалась налоговая задолженность, то ее по российскому законодательству правомерно будет взыскать именно с аффилированных лиц.

Но при этом наличие признаков аффилированности у участников какой-либо сделки не служит причиной для лишения их полагающихся гарантий, для негативных последствий. Они лишь не должны скрывать этот факт от своих партнеров, что поможет последним рационально и своевременно определить свои риски при заключении сделки.

Публичные торги

При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.

Чтобы избежать проблем и недоразумений при участии в аукционе, компании представляют письма, свидетельствующие об отсутствии аффилированности. Так как нередкой бывает ситуация, когда на определенный лот претендуют две фирмы, имеющие одного и того же владельца.

Схема тут проста: первая фирма подстраховывает вторую. Делает минимальную ставку. В то время как вторая называет высокую стоимость. При таком раскладе дел остальные участники отказываются поднимать свои ставки, что останавливает аукцион.

Но это еще не все. Второй игрок отказывается от покупки лота. Поэтому он достается первой фирме по минимальной цене. Так аффилированность позволяет совершить весьма выгодное приобретение. Правда, незаконным путем.

Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).

Банкротство

При признании фирмы банкротом ее владельцу важно доказать отсутствие каких-либо признаков аффилированности. Ведь тут нередким бывает мошенничество: между должником и каким-то участником сделки происходит договоренность насчет создания искусственной задолженности.

Что происходит далее? Включение данной задолженности в реестр требований кредитора позволяет заинтересованной компании получать прибыль с конкурентной массы. А это ставит ее в более выгодное положение в отношении иных участников сделки.

Если собрана необходимая доказательная база в пользу факта мошенничества, то этого достаточно для признания злоупотребления правом, отклонения требований заинтересованных лиц.

Третейские суды

Принцип деятельности третейского суда – это противопоставление аффилированности и беспристрастности. Ведь суд является частью государственной системы.

Важно помнить о том, что слушание может инициировать один из действующих членов бизнес-гильдии, ассоциации предпринимателей или иного созвучного объединения.

Избежать конфликтов здесь помогает только соблюдение правил судебного беспристрастного разбирательства.

Таким образом, в Российской Федерации аффилированными лицами являются как сами выгодоприобретатели, так и зависимые от них посредники. И теми, и другими выступают и юридические, и физические лица. Можно найти признаки аффилированности в субаренде, при проведении аукционов, третейских судов, при процедуре признания банкротства. Сокрытие взаимозависимости в РФ преследуется по закону.

Источник: https://fin-az.ru/446350a-affilirovannost-priznaki-ponyatie-znachenie-sposobyi-vliyaniya-na-deyatelnost-kompanii

Сделки между аффилированными лицами: понятие, признаки, отличительные черты

Аффилированная сделка

Сделки с аффилированными (взаимозависимыми) лицами зачастую относятся к контролируемым со стороны налоговой инстанции и несут в себе риски признания их недействительными. Оспорить такие сделки могут как собственники компании, так и управляющий в процессе банкротства.

Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством

В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.

Согласно определению, которое содержится в Налоговом кодексе в п. 1 ст. 105.1, под взаимозависимыми понимаются лица, если взаимоотношения между ними могут оказать существенное влияние на результаты сделок, которые совершаются этими лицами, или на экономические показатели работы этих лиц. Это определение используется и для целей налогообложения таких компаний.

Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.

Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:

  1. Организации, если одна компания участвует в другой, и доля такого участия составляет 25% и более.
  2. Физическое лицо и организация, если такое лицо прямо или косвенно участвует в такой организации с долей более 25%.
  3. Несколько организаций, в которых одновременно участвует одно и то же лицо по 25% в каждой.
  4. Организация и лицо, которые наделены полномочиями по назначению единого исполнительного органа или по назначению не менее 50% состава исполнительного органа.
  5. Физические лица, если одно физическое лицо подчиняется другому.
  6. Если в сделке в составе организаций участвуют физлица с супружескими связями, родители и дети, полнородные и неполнородные братья, опекуны и подопечные.
  7. Прочие ситуации, указывающие на взаимозависимость.

Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Лица признаются взаимозависимыми, даже если они не указаны в п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса. Данное положение означает, что взаимосвязанными могут признать компании, которые по формальным признакам никак не связаны. Например, если руководители двух компаний состоят в дружеских отношениях друг с другом.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки

Взаимозависимость сторон не служит поводом для отказа от заключения подобного гражданско-правового договора. Такие сделки могут проводиться на законных основаниях, но с одним исключением, которое прописано в п. 1 ст. 105.

3 Налогового кодекса. В законодательстве сказано, что в сделках между взаимозависимыми лицами не должны устанавливаться условия, отличные от тех, которые стандартно действуют при подписании сделок с несвязанными организациями.

Для целей налогообложения к контролируемым сделкам относят сделки между взаимозависимыми лицами и приравненные к ним.
Перечень контролируемых сделок приведен в ст. 105.14 Налогового кодекса. Для того чтобы сделка или ряд сделок можно было отнести к контролируемым, сумма цен сделок между взаимозависимыми лицами должна превысить 1 млрд р. Пороговое значение в 2019 году оказалось ниже, чем аналогичное в 3 млрд р. в 2012 году.

К таким сделкам относят договоры с оффшорными компаниями, если предметом сделки выступают товары биржевой торговли, при участии в сделке иностранной компании из числа взаимозависимых, сделки между российскими взаимозависимыми компаниями, если одна из них имеет убыток по налогу на прибыль и пр.

С 2017 года из разряда контролируемых сделок были исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими лицами по пп. 7 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса.

Контроль за сделками направлен на проверку корректности налогооблагаемой базы. Согласно положениям п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса, любые доходы, которые могли бы быть получены одним из указанных лиц, но из-за отличий не могут быть им получены, подлежат учету для целей налогообложения указанного лица.

Следует учитывать еще один важный критерий для отнесения сделок к взаимозависимым. Налогоплательщикам нужно учитывать положения п. 13 ст. 105.3 Налогового кодекса. В этой норме указано, что сделки относят к контролируемым, если они могут повлиять на налоговую базу по налогу на прибыль, НДФЛ или НДС. Таким образом, при подписании сделки между двумя организациями на УСН или ЕНВД можно не подавать никаких уведомлений.

Это значит, что сделку с аффилированным лицом можно заключить на тех же условиях, которые потенциально действовали бы при договоре с другой компанией. Сведения о такой аналогичной сделке с заданными условиями можно найти на открытом рынке.

Нужно обратить внимание, что Налоговый кодекс указывает не только на цену сделки. Правила и случаи применения данного положения шире: рыночным условиям должны соответствовать все остальные условия договора (коммерческие, финансовые). Сюда попадают правила передачи товара, его оплаты (например, на условиях отсрочки и рассрочки), правила страхования и пр.

Все договорные условия должны соответствовать рыночным. Если по условиям сделки одна из сторон оказывается в невыгодном положении и недополучает положенные ей доходы, то такие обязательства уже входят в зону риска.

Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки

О совершении контролируемой сделки налогоплательщик должен уведомить налоговые инстанции.

Сведения о сделках в виде уведомления должны содержать данные о календарном периоде, предмете сделок, данные об участниках сделки, предмет сделки.

В отношении участников сделки следует прописать такие сведения, как наименование организации и ИНН, ФИО ИП и ИНН, ФИО физлица, которое не является ИП. Такая отчетность является обязательной для всех налогоплательщиков.
Стоит учитывать, что налоговиками может быть получена информация о контролируемых сделках самостоятельно на основании проведенного анализа. В этом случае налоговики сами оповещают в надзорные инстанции по налогам и сборам о факте выявления контролируемых сделок и передают информацию о таких сделках.

На основании ст. 129.4 Налогового кодекса налогоплательщик несет ответственность за неправомерную передачу уведомлений или представление уведомлений с искаженными сведениями. Это грозит ему штрафом в размере 5000 р.

Можно ли оспорить сделки

Проверка подписанных сделок и их оспаривание выполняется на любом этапе хозяйственной деятельности компании, но чаще всего такая потребность актуализируется в процессе банкротства юрлица.

Временный управляющий должен при анализе сделок определить причины, по которым компания стала финансово несостоятельной. Ведь нередко банкротство – результат умышленных усилий учредителей и руководителя должника и является в таких случаях преднамеренным.

Проверка всех подписанных сделок компании-должника за последние три года перед инициированием банкротства является мощным инструментом защиты интересов кредиторов и недопущения фиктивного и преднамеренного процесса признания финансовой несостоятельности.

В процессе процедуры банкротства юридического лица арбитражный управляющий имеет право оспаривать сделки, которые он считает подозрительными и невыгодными для организации и ее кредиторов. Особое значение принадлежит сделкам с аффилированными лицами. Такие сделки считаются наиболее рискованными, так как под их прикрытием нередко осуществляется вывод активов и капитала юридического лица. Все это наносит ущерб имущественным интересам кредиторов.

Нередко такие сделки оказываются по факту мнимыми и притворными. При выявлении таких противоправных действий управляющий должен ходатайствовать перед арбитражным судом о признании сделки между аффилированными лицами недействительной и возврате отчужденного по ней имущества должника в конкурсную массу.

Сделки между аффилированными лицами оспариваются при одновременном соблюдении нескольких условий:

  • компания находится в плачевном финансовом положении;
  • сделка проводится на невыгодных условиях или является фиктивной (например, по такой сделке активы компании продаются по заведомо заниженной номинальной цене или же основные средства передаются в долгосрочную аренду и пр.). Если сделка была проведена с аффилированным лицом, но на стандартных рыночных условиях, то она не подлежит оспариванию;
  • отмечается конфликт интересов между аффилированными сторонами сделки.

Наиболее часто оспариваются сделки, которые, по мнению управляющего, стали причиной признания финансовой несостоятельности компании. Логика в данном случае понятна: если оспорить подобную сделку, то платежеспособность компании восстанавливается, и у компании есть шанс сохранить свой статус хозяйствующего субъекта, минуя процедуру банкротства.

Существует определенный порядок действий, который дает возможность оспорить сделки с аффилированными лицами. Он включает в себя следующие этапы:

  1. Поиск вредных сделок для компании, которые привели к ухудшению ее финансового состояния или потенциально могли стать причиной банкротства. Проверка выполняется временным или конкурсным управляющим.
  2. Затем управляющим готовится исковое заявление о признании сделки недействительной для подачи в суд. В качестве истца может выступать как управляющий, так и собственники компании. Исковое заявление должно быть мотивированным. В нем следует указать причины, по которым сделка должна быть признана недействительной: например, компании был нанесен ущерб или налицо невыгодность для компании и пр. В заявлении в обязательном порядке должно быть указание на аффилированных лиц, которые являлись стороной сделки и имеют заинтересованность в ее результатах.
  3. К заявлению прикладывается комплект документов, который указывает на то, что при заключении сделки имелся конфликт интересов, и она нанесла ущерб кредиторам, а, следовательно, должна быть расторгнута.
  4. Подача заявления в суд. Рассмотрением подобных заявлений занимается арбитражный суд по месту регистрации юрлица. Подать исковое заявление можно лично через судебную канцелярию либо почтой заказным письмом.
  5. Копии искового заявления передаются второй стороне письмом, курьером или лично.
  6. Исковое заявление рассматривается в суде. Суд решает, можно ли считать сделку неправомерной, или она подлежит расторжению.
  7. Если суд отклонил исковое заявление, то можно попробовать подать апелляцию в вышестоящую инстанцию.

Таким образом, для сокрытия невыгодных сделок компании нередко прибегают к подписанию договоров с аффилированными лицами. Но при обнаружении признаков притворности, нарушения имущественных интересов кредиторов такие сделки могут быть оспорены. Факт притворности сделок может выявить арбитражный управляющий в ходе проверки, но признать их недействительными вправе только суд.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Источник: https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/affilirovannye-lica.html

Сделки по продаже имущества между аффилированными компаниями. Последствия занижения стоимости при сделках

Аффилированная сделка

Для целей налогообложения компании обязаны информировать инспекцию о проведении контролируемых сделок. Подобное требование закреплено статьей 105.14 НК РФ (ред. 302-ФЗ от 03.08.18 г.).

При этом контролируемыми считаются сделки, совершенные между взаимозависимыми лицами.

Исчерпывающая информация, позволяющая идентифицировать физическое или юридическое лицо в качестве взаимозависимого, дана в статье 105.1 Кодекса.

Какие виды сделок могут быть между аффилированными компаниями?

Аффилированность и взаимозависимость могут оказать существенное влияние на результаты сделок и величину налоговой базы. 

Аффилированные сделки находятся на особом контроле инспекторов. 

Давайте на конкретном примере рассмотрим, как аффилированность может стать действенным рычагом оптимизации налоговых обязательств.

Пример 1: продажа имущества между аффилированными структурами по заниженной цене

Фирма «Бубенчик» является материнской по отношению к компании «Колокольчик». Материнской компании требуется снизить налогооблагаемую прибыль по итогам 2018 года. Она заключает с «дочкой» договор купли-продажи имущества с заведомо заниженной стоимостью актива. Таким образом, убыток от реализации имущества снижает итоговую прибыль компании.

Пример 2: продажа активов между взаимозависимыми фирмами по завышенной цене

Материнская компания начислила резервы по сомнительным долгам согласно требованиям Минфина, и ее финансовая отчетность стала убыточной. Такой компании в кредитах откажут. Чтобы искусственно исправить отчетность, была заключена сделка с дочерней фирмой по продаже активов по завышенной цене.

В обоих примерах зависимые друг от друга компании пытались ввести пользователей отчетности в заблуждение в своих собственных интересах. В первом случае – ради снижения оттока средств на уплату налогов, во втором – для сокрытия факта убыточности деятельности от кредиторов, партнеров, акционеров.

Именно поэтому налоговые органы пристально отслеживают в первую очередь именно операции такого рода. Хотя законодательство в принципе не запрещает сделки между зависимыми лицами. Материнская компания может продавать и покупать у дочки имущество, товары, оборудование и другие активы. Главное, чтобы все сделки были проведены по рыночным ценам.

По каким сделкам инспекция проведет контроль цен?

На особом контроле у налоговиков цены по операциям следующего вида:

  • Сделки, заключенные между компаниями, которые были учреждены одними и теми же физическими и/или юридическими лицами;
  •  Договоры купли-продажи, в которых сторонами является фирма и ее непосредственный руководитель и/или учредитель;
  • Контракты между компаниями, в которых один и тот же человек является в одном случае – руководителем, в другом – учредителем со значительной долей участия.

К каким последствиям приводит занижение стоимости при сделках между взаимозависимыми компаниями?

По общему правилу, организации сами устанавливают цены сделок. Причем, считается, что она является рыночной, если налоговому инспектору не удалось доказать обратное. Если же стоимость переданного имущества явно занижена, не избежать:

  • Доначисления налога с суммы разницы между рыночной стоимостью и фактической ценой продажи актива;
  •  Взыскания штрафа, размер которого зависит от размера недоплаченного в казну налога и срока просрочки его уплаты.

Что считать рыночной ценой сделки?

В Налоговом Кодексе можно найти четкий критерий, что считать сделкой, заключенной на рыночных условиях. 

Цена будет признана объективной, если она соответствует стоимости, сложившейся на рынке при свободном взаимодействии спроса и предложения. Например, в ДКП фигурирует автомобиль Форд Фокус 2016 г. в.

с пробегом в 23 000 км. Он находится на гарантии, в авариях не был, все технические обслуживания проведены в срок. Цену такой машины можно посмотреть на сайте auto.

ru или заказать независимую оценку, что будет более правильным.

Предположительно, оценщик укажет, что стоимость транспортного средства равна 720-750 тыс. руб. Эта величина и будет рыночной стоимостью, с которой в итоге налоговики рассчитают налоги в бюджет. Если в ваших документах фигурирует стоимость ниже, скажем, 500 000 руб.

, ждите санкций в виде доначислений налогов (НДС, Прибыль) и штрафов. Как видите, определить рыночную стоимость сделки конкретного имущества не составит труда. Если не удается найти адекватных данных в Сети, всегда можно заказать независимую оценку.

Например, если речь идет об эксклюзивном редком оборудовании или очень дорогой техник, которая не так часто продается и покупается.

Кстати, в нашу компанию приходят запросы от налоговых органов, МВД и ФССП об определении реальной рыночной стоимости того или иного актива.

Продажа недвижимости ниже кадастровой стоимости: налоговые последствия подобных сделок

Согласно нормам права, налог с продажи недвижимости рассчитывается от ее кадастровой стоимости. Получается, что налоговую базу определяют не условия сделки между сторонами, а расчеты сертифицированных организаций.

Можно ли в данном случае продать объекты ниже кадастра? К примеру, на аукционах стартовая цена земли не бывает ниже ее кадастровой стоимости. Продажа по цене выше кадастра только приветствуется.

Хотя нет официального запрета и на сделки по цене ниже кадастра.

В ряде случаев собственникам удается доказать, что при проведении массовой кадастровой оценки стоимость объекта была ошибочно завышена. Пересмотреть кадастровую стоимость можно в судебном порядке. Кстати, в последние 4 года количество подобных дел выросло на порядок. А статистика выигрышей подобных судебных дел находится на стороне собственников.

Как избежать налоговых санкций при продаже имущества между аффилированными лицами?

Начиная с 2015 года налоговые инспекторы при проверке контрагентов используют следующие методы:

  • Сравнения рыночных и фактических цен продажи имущества по сделкам с признаком взаимозависимости сторон;
  • Сравнения фактических цен по конкретной операции с ценами на аналогичные сделки этой же компании в прошлом;
  •  Сопоставление экономических показателей, в частности рентабельности расходов и продаж по идентичным компаниям одной отрасли;

При этом аффилированность налогоплательщика с контрагентами выявляется на основании следующих критериев:

  • Учредителем в компании контрагента по сделке купли-продажи имущества является супруга руководителя фирмы-налогоплательщика;
  • Компания, с которой заключена подозрительная сделка, зарегистрирована за несколько дней до проведения сделки и позже ликвидирована;
  • В обеих фирмах, между которыми заключен договор на продажу имущества, работают одни и те же сотрудники;
  • Компания-налогоплательщик переуступила другой компании права требования по ранее заключенным договорам;
  • Адреса фактического нахождения двух фирм, являющихся сторона по ДКП, совпадают, как и контактные телефоны и внешний вид сайтов;
  • Использование схем уступки прав и перевода долга без фактического движения денежных средств.

Таким образом, чтобы предупредить претензии налоговых органов при заключении договоров купли-продажи имущества, стоит заручиться, как минимум, документом о независимой оценке актива, подтверждающей фактическую стоимость реализации.

Вопрос-ответ

Вопрос: “Будет ли аффилированной сделка при продаже недвижимости учредителя компании сотруднику?”

Ответ: Аффилированная сделка-это сделка с аффилируемыми лицами, так называемыми, взаимозависимыми. Это лица, которые могут повлиять на деятельность компании или организации. К примеру, если генеральный директор хочет продать автомобиль своему родственнику(супруге) по той цене, которая заявлена на балансе у организации, а не по которой машина на самом деле была куплена. Все аффилированные лица прописаны в ст. 105.1 НК РФ. Здесь нужно понимать, что само понятие «аффилированность» не является чем-то незаконным или плохим, но результат подобных сделок может быть не в пользу организации. Исходя из вышесказанного, продажа учредителем недвижимости сотруднику только тогда будет признана аффилирующей сделкой, когда налоговая инспекция докажет, что заключенная сделка была изначально не выгодна предприятию, как получение правомерной выгоды. Или, такая сделка помогла компании скрыть доходы и уйти от налогов. Если, к примеру, учредитель продал станок своему родственнику по цене, которая была немного занижена, с учетом износа, но в целом соответствовала реальной рыночной цене, то такая сделка не будет признана аффилируемой. В реальности, такого рода сделки всегда стоят на контроле у налоговой инспекции, поэтому, не стоит ими увлекаться

Вопрос: «Незаконная продажа доли аффилированной компании. Что делать?»

Ответ: Не единичными являются случаи, когда доли в уставном капитале предприятии отчуждаются и продаются третьим лицам, при этом не соблюдаются предусмотренные Законодательством корпоративные процедуры. 

Участники компании совместно определяют в Уставе общества возможность продажи долей аффилированным покупателям в рамках ФЗ-№14 и Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Преимущественное право выкупа доли принадлежит другим участникам ООО. Если выкупить долю желают третьи лица, то к ним Законодателем установлены более строгие требования.

Изначально, необходимо пересмотреть действующий Устав. Далее учитывается соблюдение преимущественных прав иных участников ООО, как потенциальных покупателей долей. Совершенную сделку с нарушением правил проведения данной процедуры возможно аннулировать, то есть признать недействительной в судебном порядке. 

Суд при рассмотрении дела учитывает наличие корпоративного конфликта. Также участники ООО могут быть не уведомлены надлежащим образом о предстоящей сделке. Занижение цены при купле-продаже доли (отталкиваясь от номинальной стоимости) может являться одним из веских аргументов в судебном процессе.   

Вопрос: Может ли аффилированное лицо купить долю в УК ООО?

Ответ: Понятие «аффилированного лица» прописано в Законе РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», которым установлены критерии отнесения организаций и граждан к таковым.

Купить долю в ООО – значит приобрести долю в уставном капитале общества. Чтобы выяснить, может ли аффилированное лицо сделать это, в первую очередь следует изучить устав ООО. При наличии запрета в этом документе сделка не может быть осуществлена.

Затем нужно понять, не является ли такая сделка фиктивной, мнимой или притворной. Для этого нужно знать цель отчуждения доли в уставном капитале ООО в пользу иного лица. Если сделка направлена на то, чтобы снизить налогооблагаемую базу, иным способом нарушить законодательство, то проводить её нельзя.

В законодательстве установлено ограничение на сделки между аффилированными лицами ч.1 ст.105.

3 НК РФ: в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с настоящим разделом сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Таким образом, если сделка не является мнимой, притворной и не направлена на снижение налоговой базы, не запрещена уставом, она может быть осуществлена. 

Подписывайтесь на наши группы в социальных сетях    . Мы ответим на все поступающие вопросы. Только правда про финансы.

Количество показов: 3558

07.02.2020

Источник: https://ce-na.ru/news/prodazha-imushchestva-mezhdu-affilirovannymi-kompaniyami/

Оспаривание сделок аффилированных лиц

Аффилированная сделка

При проведении процедуры банкротства временная администрация имеет право оспаривать сделки, которые считает подозрительными или заведомо невыгодными для компании – зачастую именно они становятся причиной плачевного экономического состояния компании.

И особое внимание при аудите уделяется сделкам с аффилированными лицами, которые считаются наиболее рискованными и потенциально мнимыми или притворными, заключенными с целью вывести капитал или активы компании.

В данной статье мы рассмотрим, кто считается аффилированными лицами, в каких ситуациях сделки с ними оспариваются, а также как происходит оспаривание суде.

Аффилированные лица: кто это?

В юриспруденции понятие «аффилированность» применяется достаточно часто. В широком смысле это означает какую-то связь между юрлицами и не несет в себе никакой окраски – ни позитивной, ни негативной.

Примеры таких связей могут быть самыми различными: руководитель одной компании имеет долю в другой, родственник члена правления ООО является директором компании-партнера, собственник одного предприятия является также членом наблюдательного совета другого и т.д.

Вообще, конкретного списка или определения в законодательстве для аффилированных лиц ООО не существует – связи между юридическими и физическими лицами, а также степень их влияния друг на друга определяют в каждом конкретном случае. Суд имеет право признать взаимосвязь между лицами даже тогда, когда она неочевидна – если речь идет о дальних родственниках, соседях, одноклассниках и т. д., если сделка выглядит заведомо невыгодной или обманной.

Когда можно оспорить сделки аффилированных лиц?

Аудит сделок и их оспаривание может выполняться на любом этапе деятельности компании, но чаще всего необходимость в этом возникает в процессе банкротства.

У временного управляющего одна из основных задач – это выяснить причины, почему компания потерпела неудачу на рынке и стала банкротом, ведь зачастую банкротство является фиктивным.

Проверка всех сделок за последнее время (обычно берется период в последние 3 года перед инициированием банкротства) – мощное средство для определения причин и оснований плачевного финансового положения ООО.

Сделки между аффилированными лицами могут быть оспорены в случае, если совпадает несколько факторов:

  • компания находится не в лучшем финансовом состоянии (обычно это происходит уже в период процедуры банкротства);
  • сделка выглядит невыгодной или фиктивной – к примеру, если активы компании продаются за слишком малые суммы или отчуждаются на безвозмездной основе, передаются в долгосрочную аренду основные средства, что делает невозможной привычную деятельность и т. д. Выгодную сделку, даже если она совершается аффилированными лицами, никто оспаривать не будет;
  • наблюдается конфликт интересов – стороны сделки являются аффилированными, и связь между ними может использоваться в личных целях руководства проблемной компании. Выявление конфликта интересов – это обязанность временной администрации, однако последнее слово все равно за судом.

Чаще всего оспариваются те сделки, которые, по мнению временного управляющего, привели к банкротству компании. Логика вполне очевидна: если их расторгнуть и отменить, финансовое состояние вверенной организации существенно улучшится, и возможно удастся сохранить деятельность фирмы без процедуры банкротства.

Порядок оспаривания сделок аффилированных лиц

Существует определенный порядок действий, которые позволяют оспорить сделки компании, заключенные с аффилированными лицами. Он включает такие действия:

  • поиск потенциально вредных для компании сделок – тех, которые могли привести к негативному финансовому состоянию. Аудит выполняет временный (конкурсный) управляющий. Под сомнение попадают те сделки, которые могли нанести ущерб предприятию;
  • подготовка искового заявления – необходимо составить иск о расторжении сделки перед подачей его в суд. Это может быть решение как самого временного управляющего, так и совета акционеров компании. В иске указываются причины, почему сделка должна быть признана недействительной (нанесение ущерба компании, очевидная невыгодность для ООО и т. д.), а также информация об аффилированных лицах, которые были стороной сделки и могут быть заинтересованы в ее результатах. Для составления иска лучше воспользоваться услугами адвоката – он точно учтет все нюансы и составит документ правильно. Вместе с заявлением подается пакет документов, которые свидетельствуют о том, что при заключении сделки мог быть конфликт интересов, и она нанесла ущерб, а значит, должна быть расторгнута;
  • подача искового заявления в суд. Подобные процессы имеет полномочия рассматривать арбитражный суд, потому заявление передаётся в арбитраж по месту регистрации юридического лица, сделки которого оспариваются. Для подачи иска можно воспользоваться услугами МФЦ, отправить иск с документами заказным письмом или передать лично в канцелярию суда. Копии искового заявления также направляются второй стороне оспариваемой сделки и другим лицам, если они имеют отношение к процессу;
  • рассмотрение процесса в суде. Во время слушаний каждая из сторон представляет свои аргументы – можно ли считать сделку неправомерной и стоит ли ее расторгать. Также изучаются документы и другие доказательства, после чего принимается решение: будут ли удовлетворены требования заявителя. Если суд не принял решение в пользу истца, можно попробовать подать апелляцию в вышестоящий суд.

Если оспариваемые сделки были расторгнуты, это означает, что стороны возвращаются к тому состоянию, в котором они были до их заключения. А значит, компания возвращает свои активы, и ее финансовое положение улучшается.

Заключение

Для сокрытия невыгодных для компании сделок руководство часто пользуется помощью аффилированных лиц. Однако все такие сделки могут быть оспорены – временная администрация имеет право подавать соответствующие иски, а суд – расторгать подобные контракты. Для успешного разрешения подобных споров рекомендуется воспользоваться услугами адвоката по арбитражным делам.

Источник: https://advokat-osherov.ru/blog/osparivanie-sdelok-affilirovannykh-lic/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.