Аффилированность сделки

Содержание

Оспаривание сделок аффилированных лиц

Аффилированность сделки

При проведении процедуры банкротства временная администрация имеет право оспаривать сделки, которые считает подозрительными или заведомо невыгодными для компании – зачастую именно они становятся причиной плачевного экономического состояния компании.

И особое внимание при аудите уделяется сделкам с аффилированными лицами, которые считаются наиболее рискованными и потенциально мнимыми или притворными, заключенными с целью вывести капитал или активы компании.

В данной статье мы рассмотрим, кто считается аффилированными лицами, в каких ситуациях сделки с ними оспариваются, а также как происходит оспаривание суде.

Аффилированные лица: кто это?

В юриспруденции понятие «аффилированность» применяется достаточно часто. В широком смысле это означает какую-то связь между юрлицами и не несет в себе никакой окраски – ни позитивной, ни негативной.

Примеры таких связей могут быть самыми различными: руководитель одной компании имеет долю в другой, родственник члена правления ООО является директором компании-партнера, собственник одного предприятия является также членом наблюдательного совета другого и т.д.

Вообще, конкретного списка или определения в законодательстве для аффилированных лиц ООО не существует – связи между юридическими и физическими лицами, а также степень их влияния друг на друга определяют в каждом конкретном случае. Суд имеет право признать взаимосвязь между лицами даже тогда, когда она неочевидна – если речь идет о дальних родственниках, соседях, одноклассниках и т. д., если сделка выглядит заведомо невыгодной или обманной.

Когда можно оспорить сделки аффилированных лиц?

Аудит сделок и их оспаривание может выполняться на любом этапе деятельности компании, но чаще всего необходимость в этом возникает в процессе банкротства.

У временного управляющего одна из основных задач – это выяснить причины, почему компания потерпела неудачу на рынке и стала банкротом, ведь зачастую банкротство является фиктивным.

Проверка всех сделок за последнее время (обычно берется период в последние 3 года перед инициированием банкротства) – мощное средство для определения причин и оснований плачевного финансового положения ООО.

Сделки между аффилированными лицами могут быть оспорены в случае, если совпадает несколько факторов:

  • компания находится не в лучшем финансовом состоянии (обычно это происходит уже в период процедуры банкротства);
  • сделка выглядит невыгодной или фиктивной – к примеру, если активы компании продаются за слишком малые суммы или отчуждаются на безвозмездной основе, передаются в долгосрочную аренду основные средства, что делает невозможной привычную деятельность и т. д. Выгодную сделку, даже если она совершается аффилированными лицами, никто оспаривать не будет;
  • наблюдается конфликт интересов – стороны сделки являются аффилированными, и связь между ними может использоваться в личных целях руководства проблемной компании. Выявление конфликта интересов – это обязанность временной администрации, однако последнее слово все равно за судом.

Чаще всего оспариваются те сделки, которые, по мнению временного управляющего, привели к банкротству компании. Логика вполне очевидна: если их расторгнуть и отменить, финансовое состояние вверенной организации существенно улучшится, и возможно удастся сохранить деятельность фирмы без процедуры банкротства.

Порядок оспаривания сделок аффилированных лиц

Существует определенный порядок действий, которые позволяют оспорить сделки компании, заключенные с аффилированными лицами. Он включает такие действия:

  • поиск потенциально вредных для компании сделок – тех, которые могли привести к негативному финансовому состоянию. Аудит выполняет временный (конкурсный) управляющий. Под сомнение попадают те сделки, которые могли нанести ущерб предприятию;
  • подготовка искового заявления – необходимо составить иск о расторжении сделки перед подачей его в суд. Это может быть решение как самого временного управляющего, так и совета акционеров компании. В иске указываются причины, почему сделка должна быть признана недействительной (нанесение ущерба компании, очевидная невыгодность для ООО и т. д.), а также информация об аффилированных лицах, которые были стороной сделки и могут быть заинтересованы в ее результатах. Для составления иска лучше воспользоваться услугами адвоката – он точно учтет все нюансы и составит документ правильно. Вместе с заявлением подается пакет документов, которые свидетельствуют о том, что при заключении сделки мог быть конфликт интересов, и она нанесла ущерб, а значит, должна быть расторгнута;
  • подача искового заявления в суд. Подобные процессы имеет полномочия рассматривать арбитражный суд, потому заявление передаётся в арбитраж по месту регистрации юридического лица, сделки которого оспариваются. Для подачи иска можно воспользоваться услугами МФЦ, отправить иск с документами заказным письмом или передать лично в канцелярию суда. Копии искового заявления также направляются второй стороне оспариваемой сделки и другим лицам, если они имеют отношение к процессу;
  • рассмотрение процесса в суде. Во время слушаний каждая из сторон представляет свои аргументы – можно ли считать сделку неправомерной и стоит ли ее расторгать. Также изучаются документы и другие доказательства, после чего принимается решение: будут ли удовлетворены требования заявителя. Если суд не принял решение в пользу истца, можно попробовать подать апелляцию в вышестоящий суд.

Если оспариваемые сделки были расторгнуты, это означает, что стороны возвращаются к тому состоянию, в котором они были до их заключения. А значит, компания возвращает свои активы, и ее финансовое положение улучшается.

Заключение

Для сокрытия невыгодных для компании сделок руководство часто пользуется помощью аффилированных лиц. Однако все такие сделки могут быть оспорены – временная администрация имеет право подавать соответствующие иски, а суд – расторгать подобные контракты. Для успешного разрешения подобных споров рекомендуется воспользоваться услугами адвоката по арбитражным делам.

Источник: https://advokat-osherov.ru/blog/osparivanie-sdelok-affilirovannykh-lic/

Сделки между аффилированными лицами: понятие, признаки, отличительные черты

Аффилированность сделки

Сделки с аффилированными (взаимозависимыми) лицами зачастую относятся к контролируемым со стороны налоговой инстанции и несут в себе риски признания их недействительными. Оспорить такие сделки могут как собственники компании, так и управляющий в процессе банкротства.

Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством

В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.

Согласно определению, которое содержится в Налоговом кодексе в п. 1 ст. 105.1, под взаимозависимыми понимаются лица, если взаимоотношения между ними могут оказать существенное влияние на результаты сделок, которые совершаются этими лицами, или на экономические показатели работы этих лиц. Это определение используется и для целей налогообложения таких компаний.

Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.

Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:

  1. Организации, если одна компания участвует в другой, и доля такого участия составляет 25% и более.
  2. Физическое лицо и организация, если такое лицо прямо или косвенно участвует в такой организации с долей более 25%.
  3. Несколько организаций, в которых одновременно участвует одно и то же лицо по 25% в каждой.
  4. Организация и лицо, которые наделены полномочиями по назначению единого исполнительного органа или по назначению не менее 50% состава исполнительного органа.
  5. Физические лица, если одно физическое лицо подчиняется другому.
  6. Если в сделке в составе организаций участвуют физлица с супружескими связями, родители и дети, полнородные и неполнородные братья, опекуны и подопечные.
  7. Прочие ситуации, указывающие на взаимозависимость.

Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Лица признаются взаимозависимыми, даже если они не указаны в п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса. Данное положение означает, что взаимосвязанными могут признать компании, которые по формальным признакам никак не связаны. Например, если руководители двух компаний состоят в дружеских отношениях друг с другом.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки

Взаимозависимость сторон не служит поводом для отказа от заключения подобного гражданско-правового договора. Такие сделки могут проводиться на законных основаниях, но с одним исключением, которое прописано в п. 1 ст. 105.

3 Налогового кодекса. В законодательстве сказано, что в сделках между взаимозависимыми лицами не должны устанавливаться условия, отличные от тех, которые стандартно действуют при подписании сделок с несвязанными организациями.

Для целей налогообложения к контролируемым сделкам относят сделки между взаимозависимыми лицами и приравненные к ним.

Перечень контролируемых сделок приведен в ст. 105.14 Налогового кодекса. Для того чтобы сделка или ряд сделок можно было отнести к контролируемым, сумма цен сделок между взаимозависимыми лицами должна превысить 1 млрд р. Пороговое значение в 2019 году оказалось ниже, чем аналогичное в 3 млрд р. в 2012 году.

К таким сделкам относят договоры с оффшорными компаниями, если предметом сделки выступают товары биржевой торговли, при участии в сделке иностранной компании из числа взаимозависимых, сделки между российскими взаимозависимыми компаниями, если одна из них имеет убыток по налогу на прибыль и пр.

С 2017 года из разряда контролируемых сделок были исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими лицами по пп. 7 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса.

Контроль за сделками направлен на проверку корректности налогооблагаемой базы. Согласно положениям п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса, любые доходы, которые могли бы быть получены одним из указанных лиц, но из-за отличий не могут быть им получены, подлежат учету для целей налогообложения указанного лица.

Следует учитывать еще один важный критерий для отнесения сделок к взаимозависимым. Налогоплательщикам нужно учитывать положения п. 13 ст. 105.3 Налогового кодекса. В этой норме указано, что сделки относят к контролируемым, если они могут повлиять на налоговую базу по налогу на прибыль, НДФЛ или НДС. Таким образом, при подписании сделки между двумя организациями на УСН или ЕНВД можно не подавать никаких уведомлений.

Это значит, что сделку с аффилированным лицом можно заключить на тех же условиях, которые потенциально действовали бы при договоре с другой компанией. Сведения о такой аналогичной сделке с заданными условиями можно найти на открытом рынке.

Нужно обратить внимание, что Налоговый кодекс указывает не только на цену сделки. Правила и случаи применения данного положения шире: рыночным условиям должны соответствовать все остальные условия договора (коммерческие, финансовые). Сюда попадают правила передачи товара, его оплаты (например, на условиях отсрочки и рассрочки), правила страхования и пр.

Все договорные условия должны соответствовать рыночным. Если по условиям сделки одна из сторон оказывается в невыгодном положении и недополучает положенные ей доходы, то такие обязательства уже входят в зону риска.

Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки

О совершении контролируемой сделки налогоплательщик должен уведомить налоговые инстанции.

Сведения о сделках в виде уведомления должны содержать данные о календарном периоде, предмете сделок, данные об участниках сделки, предмет сделки.

В отношении участников сделки следует прописать такие сведения, как наименование организации и ИНН, ФИО ИП и ИНН, ФИО физлица, которое не является ИП. Такая отчетность является обязательной для всех налогоплательщиков.

Стоит учитывать, что налоговиками может быть получена информация о контролируемых сделках самостоятельно на основании проведенного анализа. В этом случае налоговики сами оповещают в надзорные инстанции по налогам и сборам о факте выявления контролируемых сделок и передают информацию о таких сделках.

На основании ст. 129.4 Налогового кодекса налогоплательщик несет ответственность за неправомерную передачу уведомлений или представление уведомлений с искаженными сведениями. Это грозит ему штрафом в размере 5000 р.

Можно ли оспорить сделки

Проверка подписанных сделок и их оспаривание выполняется на любом этапе хозяйственной деятельности компании, но чаще всего такая потребность актуализируется в процессе банкротства юрлица.

Временный управляющий должен при анализе сделок определить причины, по которым компания стала финансово несостоятельной. Ведь нередко банкротство – результат умышленных усилий учредителей и руководителя должника и является в таких случаях преднамеренным.

Проверка всех подписанных сделок компании-должника за последние три года перед инициированием банкротства является мощным инструментом защиты интересов кредиторов и недопущения фиктивного и преднамеренного процесса признания финансовой несостоятельности.
В процессе процедуры банкротства юридического лица арбитражный управляющий имеет право оспаривать сделки, которые он считает подозрительными и невыгодными для организации и ее кредиторов. Особое значение принадлежит сделкам с аффилированными лицами. Такие сделки считаются наиболее рискованными, так как под их прикрытием нередко осуществляется вывод активов и капитала юридического лица. Все это наносит ущерб имущественным интересам кредиторов.

Нередко такие сделки оказываются по факту мнимыми и притворными. При выявлении таких противоправных действий управляющий должен ходатайствовать перед арбитражным судом о признании сделки между аффилированными лицами недействительной и возврате отчужденного по ней имущества должника в конкурсную массу.

Сделки между аффилированными лицами оспариваются при одновременном соблюдении нескольких условий:

  • компания находится в плачевном финансовом положении;
  • сделка проводится на невыгодных условиях или является фиктивной (например, по такой сделке активы компании продаются по заведомо заниженной номинальной цене или же основные средства передаются в долгосрочную аренду и пр.). Если сделка была проведена с аффилированным лицом, но на стандартных рыночных условиях, то она не подлежит оспариванию;
  • отмечается конфликт интересов между аффилированными сторонами сделки.

Наиболее часто оспариваются сделки, которые, по мнению управляющего, стали причиной признания финансовой несостоятельности компании. Логика в данном случае понятна: если оспорить подобную сделку, то платежеспособность компании восстанавливается, и у компании есть шанс сохранить свой статус хозяйствующего субъекта, минуя процедуру банкротства.

Существует определенный порядок действий, который дает возможность оспорить сделки с аффилированными лицами. Он включает в себя следующие этапы:

  1. Поиск вредных сделок для компании, которые привели к ухудшению ее финансового состояния или потенциально могли стать причиной банкротства. Проверка выполняется временным или конкурсным управляющим.
  2. Затем управляющим готовится исковое заявление о признании сделки недействительной для подачи в суд. В качестве истца может выступать как управляющий, так и собственники компании. Исковое заявление должно быть мотивированным. В нем следует указать причины, по которым сделка должна быть признана недействительной: например, компании был нанесен ущерб или налицо невыгодность для компании и пр. В заявлении в обязательном порядке должно быть указание на аффилированных лиц, которые являлись стороной сделки и имеют заинтересованность в ее результатах.
  3. К заявлению прикладывается комплект документов, который указывает на то, что при заключении сделки имелся конфликт интересов, и она нанесла ущерб кредиторам, а, следовательно, должна быть расторгнута.
  4. Подача заявления в суд. Рассмотрением подобных заявлений занимается арбитражный суд по месту регистрации юрлица. Подать исковое заявление можно лично через судебную канцелярию либо почтой заказным письмом.
  5. Копии искового заявления передаются второй стороне письмом, курьером или лично.
  6. Исковое заявление рассматривается в суде. Суд решает, можно ли считать сделку неправомерной, или она подлежит расторжению.
  7. Если суд отклонил исковое заявление, то можно попробовать подать апелляцию в вышестоящую инстанцию.

Таким образом, для сокрытия невыгодных сделок компании нередко прибегают к подписанию договоров с аффилированными лицами. Но при обнаружении признаков притворности, нарушения имущественных интересов кредиторов такие сделки могут быть оспорены. Факт притворности сделок может выявить арбитражный управляющий в ходе проверки, но признать их недействительными вправе только суд.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Источник: https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/affilirovannye-lica.html

10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения

Аффилированность сделки

Ещеодним предметом пристального вниманияорганов государственной власти и прочихучастников корпоративных отношенийявляются сделки с заинтересованностью.

Сделкис заинтересованностью – это фактическисделки, заключаемые между обществомкак юридическим лицом и его аффилированнымилицами.

Понятие«аффилированные лица» прозвучаловпервые в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1«О конкуренции и ограничениимоно­полистической деятельности натовар­ных рынках».

Согласно действующейре­дакции данного закона, подаффили­рованнымилицами понимаются «фи­зические июридические лица, способные оказыватьвлияние на деятельность юридических и(или) физических лиц, осуществляющихпредпринимательс­кую деятельность».

Всоответствии с нормами закона,аффилированнымилицами юридического лица являютсяследующие субъекты:

  • член любого органа управления этого юридического лица (совета директоров, коллегиального исполнительного органа);
  • лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица;
  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо (холдинги, ФПГ и пр.);
  • лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 % общего количества , приходящихся на голосующие акции (под распоряжением следует понимать возможность контроля (как прямого, так и косвенного); в некоторых случаях под понятие распоряжения может подпадать ание по доверенности, в частности, если в доверенности не сказано, как именно следует ать);
  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % уставного капитала;
  • члены коллегиальных органов управления, лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, – если юридическое лицо является участником ФПГ.

Аффилированнымилицами физического лицав соответствии с положениями законапризнаются: супруги, родители, дети,полнородные и неполнородные братья исестры, усыновители и усыновленные67.

Сделкойс заинтересованностью признаетсясделка,заключаемая обществом (в том числезаем, кредит, залог, поручительство), вслучае если стороной, выгодоприобретателем,посредником или представителем в сделкеявляются:

а)аффилированные лица общества или ихаффилированные лица;

б)юридическое лицо, в котором аффилированыелица общества и/или их аффилированныелица владеют (каждый в отдельности илив совокупности) 20 и более процентамиакций;

в)юридическое лицо, в котором аффилированыелица общества и/или их аффилированныелица занимают должности в органахуправления данного лица либо егоуправляющей организации.

Всоответствии со ст. 81 ФЗ «Об АО» ксделкам с заинтересованностью относятсясделки (втом числе заем, кредит, залог,поручительство), в совершении которыхимеется заинтересованность следующихлиц:

-членов совета директоров (наблюдательногосовета) общества;

-лица, осуществляющего функции единоличногоисполнительного органа общества (в томчисле управляющей организации илиуправляющего);

-члена коллегиального исполнительногооргана общества;

-акционера, имеющего совместно с своимиаффилированными лицами 20 и болеепроцентов голосующих акций общества;

-лиц, имеющих право давать обществуобязательные для него указания.

Указанныевыше лицапризнаются заинтересованными в совершенииобществом сделкив случаях, если они, их супруги, родители,дети, полнородные и неполнородные братьяи сестры, усыновители и усыновленные и(или) их аффилированные лица:

– являются стороной,выгодоприобретателем, посредником илипредставителем в сделке;

-владеют (каждый в отдельности или всовокупности) 20 и более процентами акций(долей, паев) юридического лица, являющегосястороной, выгодоприобретателем,посредником или представителем в сделке;

-занимают должности в органах управленияюридического лица, являющегося стороной,выгодоприобретателем, посредником илипредставителем в сделке, а также должностив органах управления управляющейорганизации такого юридического лица;

-в иных случаях, определенных уставомобщества.

Указанныелица обязаны сообщить обществу (советудиректоров, ревизионной комиссии,аудитору общества) информацию о всехсвоих аффилированных лицах, в том числе:

-о юридических лицах, в которых онивладеют самостоятельно или совместносо своим аффилированным лицом (лицами)20 или более процентами голосующих акций(долей, паев);

-о юридических лицах, в органах управлениякоторых они занимают должности;

-об известных им совершаемых илипредполагаемых сделках, в которых онимогут быть признаны заинтересованнымилицами.

Ксделкам с заинтересованностью неотносятсясделки:

– в совершении которых заинтересованывсе акционеры общества;

-осуществление преимущественного праваприобретения размещаемых обществомакций и эмиссионных ценных бумаг,конвертируемых в акции;

-приобретение и выкуп обществом размещенныхакций;

-реорганизация общества в форме слиянияобществ;

-сделки, совершаемые в процессе обычнойхозяйственной деятельности.

Каки в случае с крупными сделками, сделкис заинтересованностью заключаютсяисполнительными органами обществатолько при условии их одобрения.

Сделкас заинтересованностью должна бытьодобренасоветомдиректоров общества,если количество акционеров обществане превышает 1000 человек. В этом случаерешение об одобрении сделки принимаетсябольшинством директоров, незаинтересованных в ее совершении.

Вобществе с числом акционеров более 1000решение принимается большинством независимых директоров, незаинтересованных в ее совершении.

Вслучае невыполнения указанных критериев(отсутствия независимых и незаинтересованныхдиректоров либо их недостаточногоколичества) вопрос об одобрении сделкипередается на рассмотрение общегособрания акционеров.

Крометого, нарассмотрение общего собрания акционеровпередаются все сделки с заинтересованностью,независимо от наличия в совете директоровобщества незаинтересованных и независимыхдиректоров, удовлетворяющиеследующим критериям:

-предметом сделки (нескольких взаимосвязанныхсделок) является имущество, стоимостькоторого составляет 2 и более процентабалансовой стоимости активов;

-сделка представляет собой размещениеакций (прочих ценных бумаг, конвертируемыхв обыкновенные акции общества),составляющих более 2 процентов обыкновенныхакций, ранее размещенных обществом.

Решениеоб одобрении сделки принимается наобщем собрании акционеров большинством лиц, не заинтересованных в еесовершении. Хотелось бы акцентироватьвнимание на том, что в данном случаеобыкновенные акции, принадлежащиезаинтересованным лицам, не предоставляютим право голоса по вопросу об одобрениисделки.

Отстранение заинтересованныхакционеров от участия в ании повопросу об одобрении сделки являетсямеханизмом защиты иных акционеров отнедобросовестных действий акционеровзаинтересованных.

Именно поэтому неприменяются иные механизмы защиты, вчастности такой важный, как правотребовать выкупа обществом акцийакционеров, авших против сделкилибо не принимавших участия в ании.

Общеесобрание акционеров может принятьрешение об одобрении сделки (сделок)между обществом и заинтересованнымлицом, которая может быть совершена вбудущем в процессе осуществленияобществом его обычной хозяйственнойдеятельности. При этом в решении общегособрания акционеров должна быть такжеуказана предельная сумма, на которуюможет быть совершена такая сделка(сделки). Такое решение имеет силу доследующего годового общего собранияакционеров.

Взаключение хотелось бы отметить, чтосделки, в совершении которых естьзаинтересованность, совершенные снарушением указанных в законе требований,являются оспоримыми, то есть могут бытьпризнаны недействительными по искуобщества или акционера. При этом на лиц,заинтересованных в заключении сделки,возлагается солидарная ответственностьперед обществом в размере убытков,причиненных в результате ее заключения.

Вопросыи задания для самостоятельной работы

Темыдля самостоятельного исследования

    1. Причины направления иска и обеспечительные меры в российской и зарубежной практике.

    2. Понятие аффилированного лица в зарубежной и отечественной литературе.

    3. Формы и способы контроля за сделками между аффилированными лицами в России.

Вопросыдля самопроверки

  1. При каких условиях акционер вправе обжаловать решение общего собрания акционеров в суде?

  2. Каков порядок заключения крупных сделок?

  3. Какие субъекты относятся к аффилированным лицам юридического лица?

  4. Кто имеет право заключать сделки с заинтересованностью?

Тестовыезадания

1.К крупным сделкам относятся сделки,связанные с отчуждением (приобретением)имущества стоимостью:

а)25 и более процентов стоимости активовобщества;

б)25 и более процентов балансовой стоимостиобщества;

в)25 и более процентов стоимости имуществаобщества;

г)25 и более процентов стоимости активовобщества, но только в сделках связанныхс отчуждением имущества.

2.Решение по крупным сделкам принимается:

а)общим собранием акционеров;

б)советом директоров общества;

в)генеральным директором общества;

г)коллегиальным исполнительным органомобщества.

3.Какой срок исковой давности для решений,принятых общим собранием акционеров:

а)3 месяца; б)6 месяцев;

в)1 год; г)3 года.

Источник: https://studfile.net/preview/4080476/page:46/

Верховный Суд дал важные разъяснения относительно требований аффилированных лиц при банкротстве

Аффилированность сделки

Президиум Верховного Суда РФ утвердил Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований лиц, контролирующих должника и аффилированных с ним лиц.

В Обзоре даны важные разъяснения относительно специфики участия в делах о банкротстве лиц, аффилированных с должником и (или) контролирующих его деятельность. Содержащиеся в Обзоре разъяснения в первую очередь будут полезны независимым кредиторам.

Они упрощают задачу борьбы с попытками аффилированных с должником лиц установить в деле о банкротстве неправомерный контроль за счет предъявления фиктивных требований.

Кредиторам, осуществляющим финансовую помощь аффилированным лицам в условиях возникших у таких лиц финансовых трудностей, необходимо помнить, что такое финансирование, скорее всего, будет признано «компенсационным» (как описано ниже) и не даст им возможности контроля в отношении процедур банкротства.

Банкам, участвующим в управлении деятельностью их должников на основании обеспеченных сделок, также нужно учитывать связанные с этим риски. Если в рамках процедур банкротства должника выяснится, что банк действовал недобросовестно, очередность его требования может быть снижена. Рассмотрим наиболее важные комментарии Верховного Суда.

В отношении требований кредиторов, аффилированных с должником, действует повышенный стандарт доказывания

Верховный Суд подтвердил строгий подход к проверке обоснованности требований кредиторов, аффилированных с должником. На их требования, в отличие от требований независимых кредиторов, распространяется повышенный стандарт доказывания. Это означает, что аффилированному кредитору недостаточно представить в суд стандартный комплект документов, подтверждающий наличие у должника долга по тому или иному обязательству. Аффилированный кредитор обязан также устранить любые разумные сомнения в том, что этот долг является фиктивным.

Финансирование аффилированного лица для выведения его из кризиса создает дополнительные риски

Значительная часть Обзора касается случаев предоставления контролирующими компанию лицами финансирования (в той или иной форме) с целью последующего контроля над ходом дела о банкротстве или, по крайней мере, «гарантированного» попадания в реестр кредиторов на условиях не хуже, чем у сторонних, независимых кредиторов. Согласно общему подходу, сформулированному в Обзоре, требования контролирующих должника лиц не могут иметь одинаковую очередность с требованиями независимых кредиторов. Такие требования признаются «компенсационным финансированием». Компенсационное финансирование не включается в третью очередь требований кредиторов, а следует за ней как «очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты». Ликвидационной квотой называют имущество, оставшееся после расчетов со всеми кредиторами и подлежащего передаче акционерам (участникам) общества при его ликвидации. Таким образом, предоставившее компенсационное финансирование лицо получит возможность удовлетворения своих требований только после того, как завершатся расчеты со всеми независимыми кредиторами. Верховный Суд указал, что в ситуации возникновения у должника значительных финансовых трудностей закон обязывает его подавать заявление о собственном банкротстве. Если тем не менее контролирующее должника лицо решает поддержать бизнес несостоятельной компании и оказывает ей какую-либо финансовую помощь («компенсационное финансирование»), оно принимает на себя повышенный риск. При этом компенсационным финансированием является практически любая помощь при возникновении у должника существенных финансовых трудностей. Предоставление займа, отсрочка по долгу, заключение любой иной сделки на нерыночных условиях и даже приобретение у независимого кредитора прав требования к аффилированной компании – все эти действия могут рассматриваться как компенсационное финансирование при его предоставлении контролирующим должника лицом.

Требование о возврате займа, выданного контролируемой проектной компании (SPV), также не включается в третью очередь требований кредиторов

В Обзоре рассмотрен вопрос очередности требований кредитора при финансировании контролируемой им проектной компании (SPV, special purpose vehicle). В рассматриваемом деле Верховный Суд установил, что обанкротившаяся компания учреждалась для целей реализации проекта в сфере недвижимости. При этом уставный капитал компании (10 тысяч рублей) со всей очевидностью не позволял ей вести подобный проект. Вместо того чтобы увеличить уставный капитал перед началом проекта, контролирующее проектную компанию лицо выдало ей крупный внутригрупповой заем. Когда проектная компания обанкротилась, контролирующее лицо обратилось в суд с требованием о включении требований из договора займа в реестр кредиторов. Верховный Суд указал, что подобная модель организации бизнеса изначально давала аффилированному лицу неправомерное преимущество, поскольку учредитель не рисковал потерять свои инвестиции в уставный капитал проектной компании в случае ее банкротства. В такой ситуации очередность требования аффилированного лица о включении в реестр кредиторов проектной компании должна быть понижена по отношению к требованиям независимых кредиторов.

Исключения для добросовестных контролирующих лиц и банков

В Обзоре рассматривается ситуация, когда лицо, контролирующее компанию, в предбанкротной ситуации предоставило ей компенсационное финансирование, заранее согласовав это с мажоритарным кредитором компании. Права иных (миноритарных) кредиторов при этом не нарушались. Верховный Суд отметил, что в данном случае контролирующее лицо действовало добросовестно. Следовательно, нет оснований для понижения очередности его требований при банкротстве контролируемого лица. Аналогичное исключение должно применяться и в отношении банков. Даже если банк выдает кредит под обеспечение, позволяющее участвовать в деятельности должника (например, залог акций должника с правом голоса по ним), он тем не менее не становится контролирующим должника лицом.

В том случае если банк реализует свои права по данному обеспечению добросовестно (то есть как обычный кредитор-залогодатель) и без ущерба для бизнеса должника, очередность требования банка не подлежит понижению.

Источник: https://zakon.ru/blog/2020/03/20/verhovnyj_sud_dal_vazhnye_razyasneniya_otnositelno_trebovanij_affilirovannyh_lic_pri_bankrotstve

Аффилированные лица – кто это: примеры, признаки, ответственность

Аффилированность сделки

Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в отчетах корпораций и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и вывод активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто же такие аффилированные лица? Как их определить в чужих компаниях и как вести учет в своих?

Аффилированность – что это такое простыми словами

Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».

Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.

Признаки аффилированного лица

  • Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
  • Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале.

    К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.

  • Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации.

    Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.

  • Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Кто может быть аффилированным лицом

Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:

  • руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
  • член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
  • владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
  • зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
  • фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.

Физические лица могут быть аффилированными:

  • у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
  • у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.

Что такое группа аффилированных лиц

Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:

1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.

2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.

3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.

4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).

5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.

6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.

7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.

Права и обязанности аффилированных лиц

Права аффилированных лиц каким-то особым образом законодательством не установлены. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ.

Зависимые и контролирующие организации и физлица вправе вести совместную экономическую деятельность, координировать свои стратегии развития, но не выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

А вот обязанностей у аффилированных лиц больше, чем у прочих субъектов рынка. В конкретном законодательном акте они не описаны, однако проистекают из общего смысла деятельности группы предприятий, связанных между собой. Эти обязанности таковы:

1 Информировать контрагентов о своей аффилированности с другими лицами в случае проведения сделок с заинтересованностью (в данном случае – когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо). Ответственность за нарушение этого требования наступает только в случае, когда контрагент доказал, что ущерб ему нанесен непредоставлением информации. Сделка может быть отменена.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц.

Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других.

Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов.

Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах

Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.

Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).

Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов.

Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании.

Менеджмент “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”.

Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение.

Как правильно вести список аффилированных лиц

Порядок учета аффилированных лиц для открытых и закрытых акционерных обществ, а также ООО примерно одинаков.

1 Руководитель юрлица издает приказ, в котором назначает лицо, ответственное за ведение перечня. Можно оставить контроль за собой, но целесообразнее переложить эту функцию на юриста.

2 Устанавливается частота обновления списка – раз в год, в полугодие или в квартал, все зависит от активности компании и взаимозависимых лиц на рынке акций. Законом такая частота не оговаривается.

3 Устанавливается место хранения перечня, а также срок, в который открывается доступ к нему. Если речь идет об ООО, список может храниться у гендиректора и предоставляться по требованию. ОАО обязаны размещать эти данные на своем официальном сайте. Требовать список к просмотру вправе заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитные организации.

4 Указывается лицо, имеющее право подписывать список.

Форму списка выбирает сама компания. В нем обязательно должны быть следующие пункты:

  • название фирмы, ее юридический и почтовый адреса/ ФИО и адрес для физлица;
  • дата возникновения аффилированности, событие (покупка акций, назначение на должность и т.д.).

Также здесь может присутствовать графа с размером доли в уставном капитале, которой владеет аффилированное лицо, и другая информация.

Выписка из списка аффилированных лиц ПАО «Сбербанк»

Полное

фирменное наименование (наименование для некоммерческой организации) или фамилия, имя, отчество (если имеется) аффилированного лица

Место нахождения юрлица или место жительства физлица (указывается только с согласия физического лица)Основание, по которому лицо признано аффилированнымДата, с которой лицо признано аффилированнымДоля участия аффилированного лица в уставном капитале акционерного общества, %
9Греф Герман ОскаровичРоссийская Федерация, г. Москва1. Президент, Председатель Правления Банка

2. Председатель Правления Банка

3. Член Наблюдательного совета Банка

4. Принадлежит к группе лиц Банка

Источник: https://myrouble.ru/affiliate/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.