Аффилированные и взаимозависимые лица

Аффилированные или взаимозависимые. Осторожность не помешает

Аффилированные и взаимозависимые лица

ООО на УСН, оптовая торговля. Два учредителя 50/50. Оформлено ИП на учредителя (ЕНВД). Принято решение об открытии розничных магазинов на ИП. Таким образом, ООО будет являться поставщиком ИП.

Предполагается продажа по ценам поставщика. Как правильно оформить документы, какую наценку использовать и можно ли ее не использовать вообще и как это грамотно сделать? К тому же возникает понятие аффилированного лица.

Определение аффилированного лица приведено в ст. 4 Зако­на РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Аффилированныелица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества , приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированным лицом физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в частности, является юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества , приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В налоговом законодательстве понятие «аффилированные лица» встречается только в ст. 269 НК РФ, регулирующей порядок отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам для целей налогообложения прибыли.

Часть первая НК РФ содержит понятие «взаимозависимые лица».

В соответствии с п. 1 ст. 20 НК РФвзаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2)одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3)лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Ст. 20 НК РФне относит участие физического лица в организации, доля которого превышает 20%, к основаниям, по которым данные лица могут быть признаны взаимозависимыми.

То есть ООО и индивидуальный предприниматель налоговым законодательством взаимозависимыми лицами не признаются.

В то же время согласно п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В п. 1 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой НК РФ, направленного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 г.

№ 71, сказано, что установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в п. 1 ст.

 20 НК РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.

Следовательно, налоговый орган может посчитать ООО и ИП взаимозависимыми лицами на том основании, что участник ООО и индивидуальный предприниматель является одним и тем же лицом, которое заинтересовано во взаимодействии ООО и ИП и устанавливает выгодные условия сделки.

Суд рассматривал дело, в котором налоговый орган посчитал заявителя и его контрагента взаимозависимыми лицами на том основании, что учредителями данных организаций являются одни и те же граждане, которые заинтересованы во взаимодействии своих организаций и установлении выгодных условий купли-продажи.

Поскольку приведенное основание не предусмотрено п. 1 ст. 20 НК РФ, заявитель (налогоплательщик) полагал, что проверка ответчиком (налоговым органом) правильности применения цен могла быть осуществлена только после признания судом факта взаимозависимости лиц по заявлению налогового органа.

Суд указал, что установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечисленные в п. 1 ст. 20 НК РФ, осуществляется судом с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.

То есть применительно к Вашей ситуации если налоговый орган проведет проверку правильности применения цен по сделке между ООО и ИП, которых налоговый орган посчитает взаимозависимыми, и вынесет решение о доначислении налога и пени, то один из участников сделки вправе как налогоплательщик обжаловать решение налогового органа в суде.

И уже только суд решит, являются ли ООО и ИП взаимозависимыми по отношению друг к другу.

При этом нужно учитывать, что даже если суд признает участников сделки взаимозависимыми, взаимозависимость участников сделки сама по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

На это указал Пленум ВАС РФ в постановлении от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Однако это обстоятельство (взаимозависимость) может быть признано обстоятельством, свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

ФАС Уральского округа в постановлении от 29.09.2010 г. № Ф09-7942/10-С3 отметил также, что фактвзаимозависимости сам по себе не может свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

В то же время суд перечислил признаки, которые свидетельствуют о направленности отношений взаимозависимых (или аффилированных) лиц на получение прибыли:

– взаимоотношения третьих лиц с налогоплательщиком соответствуют его взаимоотношениям с другими дилерами и покупателями (отсутствие демпинга);

– взаимоотношения выстроены на основании взаимной выгоды;

– взаимозависимые лица ведут достоверный учет всех хозяйственных операций, полно и объективно исчисляют и уплачивают все налоги.

В Вашей ситуации может усматриваться демпинг между ООО и ИП.

Продажа без наценки явно свидетельствует об отсутствии намерения получить прибыль.

Что может вызвать пристальное внимание налоговиков.

По общему правилу, установленному ст. 40 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки.

Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:

1) между взаимозависимыми лицами;

2) по товарообменным (бартерным) операциям;

3) при совершении внешнеторговых сделок;

4)при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Поэтому если ООО будет поставлять идентичные товары третьим лицам, но по ценам, более чем на 20% отклоняющимся от уровня цен, применяемых ООО при поставке товаров предпринимателю, контролирующие органы вправе проверить правильность применения цен.

Следовательно, ООО нужно следить, чтобы уровень цен, применяемых по поставляемым товарам разным лицам, повышался или понижался в диапазоне 20%.

По большому счету, для целей налогообложения ЕНВД неважно, с наценкой или по покупной стоимости продает товары предприниматель.

Ведь сумма единого налога не зависит от того, получена прибыль или нет.

Сумма ЕНВД в розничной торговле определяется на основе физических показателей и не зависит от финансовых результатов.

Источник: https://ab-express.ru/articles/affilirovannye-ili-vzaimozavisimye-ostorozhnost-ne-pomeshaet/

Бизнес на родственных началах – повод для проверки — Audit-it.ru

Аффилированные и взаимозависимые лица

Светлана Андрианова, налоговый консультант

в журнале «Современный предприниматель», № 6 (июнь 2008 года)

Где найти самого надежного партнера, как не в собственной семье? А если супруг тоже предприниматель, то и условия сделки с ним могут быть гораздо выгоднее, чем со сторонним компаньоном. Однако такая свобода не остается вне поля зрения контролеров.

Истоки аффилированности

Прежде всего, разберемся, кто признается взаимозависимыми или, другими словами, аффилированными лицами?

Сделки с таковыми непременно привлекут внимание контролеров. Основные принципы, определяющие наличие зависимости между бизнесменами сформулированы в трех документах: Налоговый кодекс, Закон РСФСР о конкуренции от 22 марта 1991 г. № 948-1 и Федеральный закон о защите конкуренции от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ. Рассмотрим их.

Взаимозависимыми признаются бизнесмены, отношения между которыми влияют на условия их деятельности, сделок между ними и т. д. (ст. 20 НК РФ).

Например, аффилированным лицом для предпринимателя считается его супруга, другие родственники, лица, принадлежащие к той же группе, к которой принадлежит бизнесмен (ст. 4 Закона № 948-1). Для предпринимателя группой лиц считаются супруги, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры (ст. 9 Закона № 135-ФЗ).

В расчет принимаются родственные отношения в силу семейного законодательства. Правда, ни Семейный кодекс, ни иные акты не определяют само понятие родства. Косвенно определить круг родственников можно из статьи 14 Семейного кодекса.

Близкими родственниками считаются лица, связанные кровной связью: родственники по прямой восходящей и нисходящей линии (родители и дети, дедушки, бабушки и внуки), полнородные и неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

Взаимозависимыми будут лица, находящиеся в отношениях усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого (подп. 3 п. 1 ст. 20 НК РФ).

Помимо родственных связей, для предпринимателя взаимозависимой будет считаться фирма, в которой бизнесмен владеет более 20 процентами уставного капитала. Ведь не запрещено одновременно быть учредителем компании и вести индивидуальный бизнес. В такой ситуации сделки не исключены, как и внимание к ним контролеров.

Отсутствие всех названных выше причин не говорит об отсутствии аффилированности. Дело в том, что граждане могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда (п. 2 ст. 20 НК РФ).

Что именно послужит причиной для такого вывода, сказать однозначно сложно.

Если отношения между коммерсантами хоть как-то влияют на сделку, арбитры сочтут партнеров взаимозависимыми, о чем сказано в Определении Конституционного суда от 4 декабря. № 441-О.

Например, нередко судьи обнаруживают взаимозависимость в сделках, совершенных между предпринимателем и его работником, указывая, что трудовые отношения свидетельствуют о возможном влиянии на условия и результаты сделки. Встречаются и положительные судебные решения, но их не так много (см., например постановление Федерального арбитражного суда Западного округа в постановлении от 8 апреля. № А56-25645/03).

Последствия партнерства

Почему так важно определить факт наличия зависимости? Во-первых, Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 12 октября 2006 г. № 53 назвал взаимозависимость одним из критериев недобросовестности налогоплательщика.

То есть, фактически действия соответствуют законодательству и сами по себе нарушением не являются, но, скорее всего, они направлены на получение каких-либо налоговых льгот, в частности ухода от уплаты налога.

Именно поэтому взаимозависимым партнерам инспекторы уделяют больше внимания.

Во-вторых, аффилированность является одним из оснований для проверки инспекцией правильности применения цен по сделкам (п. 2 ст. 40 НК РФ). Контролеры изучат, соответствует ли цена поставки рыночному уровню цен на аналогичные товары.

Конечно, условия договора, в частности, о цене, определяются по усмотрению сторон (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Кроме случаев, когда цены регулируются нормативными актами, коммерсанты свободны в определении данного условия сделки.

Но если выяснится, что ваша цена отклоняется более чем на 20 процентов от такого уровня, бизнесмену будут доначислены налоги исходя из рыночных цен. Покажем на условном примере.

Пример

Муж и жена – предприниматели. Муж поставил жене партию товара в количестве 50 шт. Обычная цена в среднем составляет 100 руб. за единицу (рыночная цена), но поставка состоялась по «семейной» цене – 70 руб. за единицу.

Если это обнаружит инспекция, мужу доначислят доход из расчета, как если бы он продал этот товар по стоимости 100 руб. за единицу. Получается, он скрыл от бюджета доход на сумму 1500 руб. ((50 шт. 5 100 руб.) – (50 шт. 5 70 руб.)).

На эту сумму будет доначислен налог (НДФЛ или единый налог при УСН), а также пени и штраф за его несвоевременную уплату в бюджет.

Поэтому в подобных сделках стоит внимательно отнестись к ценам. И если контракт был заключен, например, в начале 2007 года и цены оговаривались в счет будущих поставок, в 2008 году стоит пересмотреть и, возможно, скорректировать цены.

Если цены на рынке изменились инспекторы, скорее всего, укажут на это, требуя доплатить налоги. Правда, через суд можно попытаться доказать обратное. Так, в деле, рассмотренном в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 февраля 2007 г.

№ А12-8023/2006, договоры с сотрудниками на строительство жилья были заключены аж в 1998 году. Тогда же были установлены цены, и впоследствии не изменялись. Право свободы условий договора и цены сделки никто не отменял.

Иных доказательств того, что взаимозависимость повлияла на цены, инспекторы суду не предоставили, поэтому все штрафы были отменены.

Отметим, сразу соглашаться с инспекторами и платить налоги в бюджет не стоит. Дело в том, что обязанность доказывать несоответствие цены сделки уровню рыночных цен лежит на инспекции. Об этом судьи не устают напоминать контролерам.

Например, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 26 июля 2004 г.

№ Ф04-5015/2004 (А46-3109-18), подтвердив факт взаимозависимости партнеров, признал недействительным решение о доначислении налогов, поскольку инспекция не доказала правомерность собственного расчета рыночных цен и соблюдения порядка определения рыночной цены.

Аргументы независимости

В споре с инспекторами по вопросу цены важно подобрать правильные аргументы в свою пользу. Одним из них может стать так называемая ценовая или маркетинговая политика.

Это документ в свободной форме, где будет обоснована причина снижения цены (например, в целях привлечения клиентов или в связи с истечением срока хранения продукции).

Она может содержать описание функций, выполняемых партнерами, включая используемые ими активы и принимаемые ими риски, определение всех затрат, которые будут понесены в связи с осуществлением сделки, а также условий и сроков платежа, метод и способ расчета цены сделки, описание принятой стратегии ведения деятельности, описание факторов, влияющих на цену сделки (например, сезонность или спрос). Предприниматель, подробно составив маркетинговую политику, обосновывающую его позицию по вопросу установления цен, сможет доказать инспекторам право на взаимозависимые сделки по сниженным ценам.

Юридическая консультацияСветлана Ярошенко, аудитор
Перевод денег супругуДовольно часто предпринимательской деятельностью занимаются оба супруга. В этом случае при необходимости «перекинуть» деньги от одного другому возникает вопрос: как правильно это сделать? Сразу скажем, с перечислением по банку лучше не связываться. В качестве основания платежа кредитное учреждение потребует ссылку на договор. А значит, придется думать, как оформить сделку. Кроме того, не исключено, что инспекторы сочтут такой перевод доходом получателя и заставят заплатить с него НДФЛ. Гораздо проще снять деньги со счета и дома передать «наличку» супругу. Ведь личные расходы ИП вне контроля инспекторов.
Особая взаимозависимостьБывает так, что один супруг зарегистрирован как ИП, а второй – учредитель или директор компании, скажем, ООО. Сделки между предпринимателем и такой организацией тоже контролируются. Правда, уже со стороны фирмы. Дело в том, что согласно статье 45 закона об обществах с ограниченной ответственностью от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, такие сделки считаются сделками с заинтересованностью. А на их совершение необходимо получить одобрение всех собственников фирмы. Поэтому контракт стоит дополнить приложением копии решения собрания учредителей.

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/court/a53/166673.html

Кто такие взаимозависимые лица и почему их не любит налоговая

Аффилированные и взаимозависимые лица

В категорию взаимозависимых попадают физические или юридические лица, отношения между которыми определяют результаты их сделок. Взаимозависимость может возникать в разных «комбинациях»: между физлицами, между юрлицами или между теми и другими.

И она считается негативным критерием, если в совокупности с другими факторами намекает на признание налоговой необоснованной выгоды.

Отношения, характеризуемые как взаимозависимые, могут указывать на то, что налогоплательщик был осведомлен о нарушениях контрагента, но не счел нужным как-то отреагировать и предпринять меры.  

Вот почему на такую важную деталь, как взаимозависимость между контрагентами, налоговая при проверках обращает внимание не меньше, чем на анализ денежных и товарных потоков. Инспекторы могут доказать, что налогоплательщик знал о том, что контрагент не платит налоги, так как является взаимозависимым с ним, и, следовательно, признать необоснованную налоговую выгоду.  

Большинство сделок между взаимозависимыми лицами являются контролируемыми (для этого они должны соответствовать определенным критериям), и о них надо сообщать в ФНС до 20 мая каждого календарного года.

Критерии взаимозависимости определены в Налоговом кодексе (п. 2 ст. 105 НК РФ):

  • одно физлицо находится в подчинении у другого;
  • родственные связи между физлицами (родственниками считаются не только супруги, родители и дети, но и братья, сестры, опекуны и подопечные);
  • доля участия одной организации в другой превышает 25%;
  • доля участия лица в одной или нескольких организациях превышает 25%;
  • не менее 50% состава исполнительного органа в одной или нескольких организациях избраны по решению одного и того же лица;
  • более 50% состава исполнительного органа организаций составляют одни и те же физлица;
  • лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа в одной или нескольких организациях;
  • доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации превышает 50%.

Лица могут сами признавать себя взаимозависимыми (п. 6 ст. 105.1 НК РФ) или их может признать фактически взаимозависимыми суд, например, если руководителей разных компаний связывают дружеские отношения и они устанавливают нерыночные условия в совместных сделках (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

При этом само по себе участие субъектов РФ или муниципальных образований в организациях не является признаком взаимозависимости (п. 5 ст. 105.1 НК РФ), так же как и влияние более крупных компаний на условия сделки (п. 4 ст. 105.1 НК РФ).

Участие физлица и юрлица в компании определяется по общему вкладу его самого и всех его взаимозависимых лиц. Под итоговой долей понимается сумма долей прямого и косвенного участия. Последнее определяется расчетным путем (пп. 3 п. 3 ст. 105.2 НК РФ).

Перед проведением расчетов нужно вычислить прямую долю в отношении каждого из звеньев каждой последовательности участия. Если последовательностей участия несколько, косвенные доли суммируются.

Как получить одобрение сделки

Один и тот же генеральный директор может управлять неограниченным количеством юридических лиц и заключать неограниченное количество сделок. Налоговые риски несут только нерыночные цены и другие финансовые условия в сделках.

Если гендиректор не единоличный орган управления, он должен сообщить участникам общества информацию о юрлицах, в которых занимает руководящую должность, и сделка должна быть одобрена общим собранием участников, не заинтересованных в сделке.

Если цена сделки не превышает 2% от стоимости имущества компании, сделку может одобрить совет директоров (п. 7 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Сами по себе сделки между взаимозависимыми сторонами не являются незаконными, но при условии если в них соблюдены те же условия, что и в сделках между не связанными друг с другом физическими или юридическими лицами (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).

К условиям относится не только цена сделки, но и правила передачи товара, отсрочка или рассрочка платежа, правила страхования. Если в результате нерыночных условий одна из сторон несет лишние расходы и недополучает доходы, эти сделки могут привлечь внимание налоговой, потому что такие доходы должны учитываться для условий налогообложения.

Что такое контролируемые сделки

Налоговая тщательно проверяет сделки между взаимозависимыми лицами.

Для нее важно, что суммы выплат между лицами не были уменьшены или завышены с целью искусственного увеличения налогооблагаемой базы и получения большего налогового вычета или искусственного уменьшения налогооблагаемой базы и снижения суммы налога.

К сделкам относятся отдельные операции (отгрузка товаров, выполнение работ, оказание услуг), в том числе операции по передаче имущественных прав и по выдаче и получению займов.

Сделки между взаимозависимыми лицами относятся к контролируемым (ст. 105.14 НК РФ). Контролируются сделки, которые требуют учета доходов и расходов, что приводит к увеличению или уменьшению налоговой базы на прибыль.

Уведомление о контролируемых сделках за предыдущий год нужно сдавать до 20 мая по форме уведомления, утвержденной Приказом ФНС РФ от 07.05.2018 N ММВ-7-13/249@. Если этого не сделать, то будет выставлен штраф в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).

Виды операций между взаимозависимыми лицами, о которых надо сообщать в инспекцию, перечислены в ст. 105.14 НК РФ. К ним относят заключение договора между взаимозависимыми лицами — резидентами РФ, сумма доходов по которым за соответствующий календарный год превышает 1 млрд руб.

Например, если одна компания продала другой компании, использующей упрощенку, недвижимость без НДС стоимостью более 60 млн руб., она обязана подать уведомление в налоговую о контролируемых сделках до 20 мая.

Общую сумму доходов нужно считать, суммируя все сделки с контрагентом за год: покупки, продажи, оказание услуг (Письмо Минфина России от 11.02.16 № 03-01-18/7239).

Считаются контролируемыми (при условии, что суммарный годовой оборот обоих контрагентов по сделкам превышает 60 млн руб.) сделки, в которых один из участников:

  • платит налоги по общей системе налогообложения;
  • платит налог на добычу полезных ископаемых, а предмет договора — добытое полезное ископаемое;
  • не должен платить налог на прибыль;
  • имеет отношение к «Сколково»;
  • является резидентом особой экономической зоны с льготным налогообложением прибыли;
  • один из участников использует ЕНВД или ЕСХН (в этом случае годовой оборот обоих участников должен превысить 100 млн руб.).

Не считаются контролируемыми:

  • сделки между взаимозависимыми лицами, которые не должны платить налог на прибыль организаций. (пп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
  • сделки между взаимозависимыми лицами на общую сумму менее 1 млрд руб. за календарный год (пп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
  • если взаимозависимые лица рассчитываются по УСН.

Приравниваются к контролируемым:

Что грозит за взаимозависимые отношения?

Сделки между взаимозависимыми лицами могут контролироваться ФНС, так как взаимозависимость при заключении сделок считается вероятностью воздействия на действия зависимого лица (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимная зависимость важна при взыскании у налогоплательщика недоимки по счетам зависимого лица, если подтвердится, что ему передалась доля выручки или активов налогоплательщика с недоимкой, в том числе через цепочку лиц.

Взаимозависимость — это эффективный «инструмент» для налоговой, позволяющий выяснить, уменьшена ли облагаемая база по налогам, например, если налогоплательщик утаил то, что купил недвижимость у взаимозависимого лица или если льгота по налогу на имущество было применена неправомерно.

Если налогоплательщик искусственно пытается сделать сделку неконтролируемой или манипулирует ценами в сделках, чтобы получить необоснованную налоговую выгоду, ФНС может признать лица фактически взаимозависимыми (п. 7 ст. 105.

1 НК РФ), а сделку между ними контролируемой (п. 10 ст. 105.14 НК РФ), но для этого ей нужно доказать факт получения необоснованной налоговой выгоды (Письма Минфина от 26.12.2012 № 03-02-07/1-316, от 26.10.2012 № 03-01-18/8-149).

Если стоимость сделки между взаимозависимыми лицами была ниже рыночной, налоговая может начислить дополнительные налоги (гл. 14.2 НК РФ).

ФНС проверяет, правильно ли уплачены налоги (п. 4 ст. 105.3 НК РФ) и, если они были занижены, корректирует налогооблагаемые базы. Все доначисления должны быть симметричными (ст. 105.18 НК РФ), то есть цена по сделке корректируется сразу у обоих сторон и у одной стороны налог может вырасти, а у другой — уменьшиться.

При неполной уплате или неуплате налога из-за нерыночных цен в сделках между взаимозависимыми лицами начисляется штраф в размере 40% от неуплаченной суммы налога, не менее 30 000 руб. (ст. 129.3 НК РФ).

При неправомерном непредставлении уведомления о контролируемых сделках и за представление недостоверных сведений в уведомлении о контролируемых сделках начисляется штраф в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).

Налоговая может доначислить НДФЛ по предпринимательской деятельности, налог на добычу полезных ископаемых и НДС, если другая сторона сделки не должна платить НДС. Налоги могут быть доначислены только продавцу.

Налогоплательщик освобождается от ответственности, если докажет, что цены в сделке были рыночными или что он заключил соглашение о ценообразовании.

Какие налоги проверяют

При налоговом контроле проверяют (п. 2 ст. 105.3 НК РФ) полноту начисления и уплаты:

  • налога на прибыль организаций
  • НДФЛ
  • налога на добычу полезных ископаемых
  • НДС

Чтобы проверить добросовестность заключенных сделок, ФНС использует метод сопоставимых рыночных цен, метод цены последующей реализации, затратный метод, метод сопоставимой рентабельности и метод распределения прибыли (ст. 105 НК РФ).

При проверках налоговая может запросить следующие документы:

  • состав участников сделки;
  • описание сделки и ее условий;
  • обоснование причин использования выбранного метода;
  • сумма доходов и расходов в результате сделки;
  • корректировка налоговой базы и суммы налога;
  • сведения об экономической выгоде в результате сделки;
  • факторы, влияющие на цену или рентабельность сделки.

ФНС вправе проверять контролируемые сделки за три года, предшествующие году, в котором вынесено решение о проведении проверки. По общему правилу срок проверки не должен превышать шести месяцев, но в исключительных случаях допустимо продление.

Сделки, в которых цены автоматически признаются рыночными, нельзя контролировать (ст. 105.3 НК РФ). Этому соответствуют случаи, когда цены определены:  

  • антимонопольными органами;
  • биржевыми торгами;
  • оценщиком, если по закону оценка обязательна;
  • соглашением о ценообразовании (гл. 14.6 НК РФ).

Источник: https://kontur.ru/articles/5281

Аффилированные или взаимозависимые лица

Аффилированные и взаимозависимые лица

Участие в хозяйственной жизни компании аффилированных или взаимозависимых лиц – явный признак того, что организация рискует. Причем риски могут быть не только финансовыми, но и репутационными. Как именно законодательство определяет правовую форму зависимости и какими последствиями она может обернуться для бизнеса, читайте в публикации.

Аффилированные лица: основные сведения

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:

  • состав аффилированных лиц;
  • степень их зависимости друг от друга;
  • правовая форма зависимости.

Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.

Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.

Из положений статьи 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности…» следует, что отношения связанности должны быть юридически оформлены – без этого они не будут соответствовать критериям аффилированности, приведенным в этом же законе.

Однако судебная практика не имеет единой позиции относительно того, признавать или нет лица аффилированными, если отсутствуют юридически оформленные отношения. И если еще десять лет назад судьи выносили решения, опираясь на формальные признаки…

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.

2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С.

не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

…то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела.

В делах по оспариванию сделок в рамках банкротства, в частности, в Определении Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 суд признал аффилированность, руководствуясь фактическими обстоятельствами, а не формальными критериями.

«…даже неучастие должника в одной группе лиц с заемщиком еще не могло свидетельствовать о безосновательности поручительства (и залога), поскольку банк был не лишен возможности доказывать наличие фактической аффилированности между заемщиком и гарантирующим лицом любыми не запрещенными процессуальным законом средствами», – говорится в Определении.

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Чтобы признать физическое или юридическое лицо аффилированным, необходимо определить его способность оказывать влияние на других субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность или являющихся участниками сделок. Законодательство разделяет лица, которые являются аффилированными по отношению к юридическому лицу, и тех, кто оказывает влияние на «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», то есть на ИП.

К первым статья 4 Закона «О конкуренции…» относит тех, кто соответствует следующим признакам:

  • представитель коллегиального исполнительного органа или органа управления (например, совета директоров или наблюдательного совета), а также лицо, «осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа». Этот пункт действует и в отношении юрлиц, являющихся участниками финансово-промышленных групп;
  • лица из той же группы, что и юридическое лицо;
  • те, кто имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества , относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале компании. К этому пункту относятся и юридические лица.

По отношению к ИП аффилированными являются:

  • Организации, в которых его доля уставного капитала составляет больше 20%.
  • Лица, относящиеся с ним к одной группе. Понятие группы лиц раскрывается в п. 7 ч.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» (перечисляются родственные связи, в т. ч. некровные).

Взаимозависимые лица: общие положения

В налоговом законодательстве применяется понятие взаимозависимости, а не аффилированности – и на это есть веские основания, о чем скажем в следующем разделе.

В пункте 1 статьи 20 и пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ перечислены признаки лиц, которые признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако пункт 2 статьи 20 уточняет, что суд может установить взаимозависимость по «иным обстоятельствам», если решит, что отношения между «подозреваемыми» могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Итак, взаимозависимость имеет место в следующих случаях (ст. 105.1 НК РФ):

  • Если доля участия одной организации в другой составляет более 25%. Эти же признаки актуальны, когда речь заходит о влиянии физического лица на компанию или несколько компаний.
  • В случае, когда физическое лицо и его родственники (детально родственные связи перечислены в последнем пункте) могут назначать и избирать руководителя компании или не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа (совета директоров, наблюдательного совета) этой организации.
  • Когда более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) приходится на одни и те же лица, в том числе на их родственников, перечисленных в последнем пункте данного перечня.
  • Компания и ее руководитель, а также руководитель и подчиненный являются взаимозависимыми лицами.
  • Если в нескольких организациях руководителем является один и тот же человек.
  • Группа организаций и физических лиц, в которой доля прямого влияния каждого предыдущего участника на последующего составляет более 50%.
  • Взаимозависимость существует между физическим лицом и его родственниками – супругом, родителями (усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным.

Статья 20 НК РФ рассматривает взаимозависимость в контексте влияния физических лиц и организаций на условия и результаты деятельности «представляемых ими лиц», а, следовательно, на исчисление налогов.

Взаимозависимость признают в следующих случаях:

  • доля непосредственного участия одной компании в другой составляет более 20%. Косвенная сопричастность через посредников вычисляется путем произведения долей прямого участия компаний из этой цепочки друг в друге;
  • речь заходит о руководителе и подчиненном;
  • или о людях, состоящих в родственных связях (супруги, родственники, усыновитель и усыновленные, попечитель и опекаемый).

Взаимозависимость не будет признана в следующих случаях:

  • сделку совершила компания, лидирующая на рынке в своей отрасли;
  • в деятельности юрлиц принимает участие государство.

Инспекторы тщательно следят за наличием взаимозависимости в самых разных сферах деятельности. Например, в ценообразовании. Согласно статье 40 НК РФ, инспекторы могут сами определить рыночную цену для последующего исчисления налогов, если докажут, что предложенная компанией стоимость отклоняется от средних показателей более, чем на 20% – не важно, в большую или меньшую сторону.

О сделках, подлежащих контролю, идет речь в статьях 40, 45, главах 14.2–14.5 НК РФ.

Кроме того, на предмет взаимозависимости налоговики контролируют следующие вопросы:

  • величину имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
  • исчисление НДФЛ с доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
  • размер процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
  • восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, п. 1 ст. 268 НК РФ);
  • использование налоговой льготы в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
  • налогообложение иностранных юрлиц, осуществляющих деятельность на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Отличие аффилированных лиц от взаимозависимых

Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.

Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.

Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.

Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:

  • Минимальная доля участия компании или физлица в уставном капитале организации составляет 20% для аффилированных лиц, а для взаимозависимых – 25%.
  • В понятии аффилированности, в отличие от взаимозависимости, отсутствует связь между опекуном и подопечным.
  • Наличие взаимозависимости суд может устанавливать по собственному усмотрению, а в процессе признания аффилированности законодательство не предусматривает такой возможности.

Группа лиц

Аффилированность включает широкий круг субъектов, входящих в понятие «группа лиц». Согласно статье 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ, отношения внутри группы лиц могут носить имущественный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой и даже смешанный характер.

Признаки такого взаимодействия:

  • на долю участия юридического или физлица приходится более, чем 50% в уставном капитале компании;
  • руководитель компании представлен одновременно как физическое лицо, так и юридическое (например, управляющий ИП);
  • наличие в организации физических и юридических лиц, которые могут давать обязательные для исполнения указания, в том числе по назначению руководителя или состава коллегиального исполнительного органа;
  • руководящий состав двух компаний больше, чем наполовину состоят из одних и тех же лиц;
  • физические лица, состоящие в родстве, в том числе на правах усыновления;
  • к уже состоящим в группе физическим и юрлицам присоединились другие физические и юридические лица.

Заинтересованные лица

Заинтересованность является одним из признаков аффилированности, и наоборот. Но, как и термин «взаимозависимость», понятие «заинтересованные лица» применяется только в определенной отрасли права – в корпоративной. Поэтому в уставе организация может закрепить свои критерии отнесения к заинтересованным лицам (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Источник: https://1c-wiseadvice.ru/company/blog/affilirovannye-ili-vzaimozavisimye-litsa/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.