Аффилированные лица статья

Аффилированные лица в ооо – кто это, пример, права и обязанности – Ваш дополнительный заработок

Аффилированные лица статья

Евгений Маляр

14 августа 2018

# Бизнес-словарь

Аффилированная компания – это структура, подконтрольная более крупному или влиятельному юр. лицу.

  • Всегда ли аффилированность запрещена?
  • Аффилированные лица: кто это такие?
  • Законодательство РФ о защите конкуренции
  • Аффилированные компании и Налоговый кодекс РФ
  • Что такое аффилированный сайт?

Понятие аффилированности чаще всего ассоциируется с преступным сговором. Под видом независимых компаний в торгах и сделках участвуют субъекты хозяйствования, связанные между собой общими собственниками. Государство стремится искоренить подобные явления, но чтобы этого добиться, необходимо тщательно изучить их природу и разновидности.

Из этой статьи можно узнать, что означает понятие «аффилированность юридического лица» и в каких случаях такие отношения считаются противозаконными.

Всегда ли аффилированность запрещена?

Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.

Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.

Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок.

Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.

6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.

При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.

Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.

Аффилированные лица: кто это такие?

В русской и англоязычной трактовках термина «аффилиат» есть некоторые отличия. Для начала о том, как правильно пишется это слово: исключительно с двумя «Ф» и одним «Л» – в этом филологи единодушны. Теперь о том, что это значит.

В зарубежной юридической практике аффилированные компании – это дочерние, то есть вторичные и подчиненные фирмы.

У нас это понятие считается двусторонним. Под его признаки подпадают и аффилируемые, и аффилирующие лица. Связь между ними как бы взаимная, хотя на практике всегда один из субъектов главнее. Возможно, российское право со временем придет к необходимости их различать.

Примером прямого подчинения является любой сайт-аффилиат. Википедия под таковым понимает ресурс-близнец, содержащий ту же информацию, что и «материнская» страница. Его политика если и колеблется, то только вместе с «генеральной линией».

Именно этот аспект позволяет понять, в чем разница между взаимозависимыми и аффилированными структурами. В отечественной трактовке это, простыми словами, синонимы. Зарубежные юристы видят разницу между прямым подчинением и способностью партнеров влиять друг на друга.

При раскрытии возможных злоупотреблений главная проблема состоит в том, как доказать аффилированность физического лица, ответственного за принятие определенного решения с предприятием, в нем заинтересованным. Если он чей-то родственник или деловой партнер, то выводы напрашиваются сами. Сложнее, когда он просто приятель, друг или добрый знакомый. Особенно когда об этом мало кто знает.

Так кто же объективно считается физическим или юридическим аффилированным лицом? Каковы критерии, по которым его можно однозначно отличить от всех остальных?

Зависимость проявляется в нескольких возможных обстоятельствах.

  • Субъект хозяйствования полностью контролирует предприятие по причине наличия прав собственности или владения.
  • Владеет определенной частью уставного капитала предприятия, дающей право голоса при принятии коллективных управленческих решений.
  • Занимает должность генерального директора или иной ключевой пост в менеджменте компании или обладает правовым статусом, дающим возможность управления. Для юридического лица это выражается правом на указания, обязательные для исполнения.
  • Лицо связано с собственниками компании родственными или семейными узами.
  • Владеет более чем пятой частью акций, составляющих капитал предприятия.
  • Входит с руководством и менеджментом компании как минимум в одну группу, объединенную общими деловыми интересами. Это могут быть бизнес-клубы или иные подобные сообщества.

Главным критерием отнесения физического или юридического лица к аффилированным служит его способность оказывать влияние на хозяйственную деятельность предприятия.

С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.

Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.

Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.

В частности, каждый желающий может узнать, что АО (акционерное общество) Роснефть имеет такую структуру акционерного капитала:

  • 50,00000001% – АО Роснефтегаз;
  • 19,75% – BP Russian Investments Limited;
  • 19,50% – QHG Oil Ventures Pte. Ltd.;
  • 10,39% – АО Национальный расчетный депозитарий.

В конечном счете можно прийти к выводу о том, что перечисленные четыре субъекта практически полностью контролируют Роснефть – на остальных держателей акций приходится ничтожная доля капитала, измеряемая десятыми долями процента.

Подобные отчеты предоставляют и другие госкорпорации.

КомпанияСтруктура акционеров
ГазпромРФ – 38,37%

  • Роснефтегаз – 10,97%
  • Росгазификация – 0,89%
  • Держатели АДР – 25,20%
  • Прочие юр. и физлица – 24,57%
СбербанкБанк России – 50% + 1 акция

  1. Юридические лица – нерезиденты – 45,64%
  2. Юридические лица – резиденты – 1,52%
  3. Частные инвесторы – 2,84%
ВнешэкономбанкВнешэкономбанк – 99,7745%Акционеры – миноритарии – 0,2255%
РостелекомАкции в свободном обращении – 38,98%

  • Российская Федерация в лице Росимущества – 45,04%
  • Внешэкономбанк – 3,96%
  • ООО «Мобител» – 12,01%

Следует различать данные об аффилированных лицах и выгодоприобретателях, зачастую пользующихся оффшорными схемами для сокрытия своих личностей, то есть тех, кто относится к бенефициарам.

Во-первых, в правоустанавливающих документах указываются официальные акционеры, владеющие минимум пятой частью капитала. Не менее четверти, то есть на 5% больше (ФЗ-115), имеют бенефициары. В чем разница еще? Больше ни в чем. И те и другие получают доход от данного предприятия и являются его долевыми собственниками.

Деятельность аффилированных лиц в Российской Федерации регламентируется шестнадцатью нормативными актами, в том числе ФЗ «О конкурентной борьбе», «Об аудиторской работе», Указом Президента, письмами Минфина и пр. Есть планы по принятию особого Федерального Закона, специально посвященного аффилированным субъектам.

Аффилированные компании и Налоговый кодекс РФ

Термин «аффилированность» в официальных правовых документах РФ используется как вспомогательный и указывается в скобках. В Налоговом кодексе Российской Федерации фигурирует основное понятие взаимозависимости участников.

Внимание, уделяемое в НК аффилированным лицам, обусловлено тем, что схемы с их участием часто разрабатываются с целью оптимизации фискальной нагрузки, иными словами, ухода от налогообложения при заключении сделок.

Применение особых методов налогового контроля компаний предусматривает обязательное раскрытие информации о взаимосвязанных субъектах-участниках бизнеса.

Признаки взаимозависимости юридических и физических лиц и степени их участия изложены в главе 14.1 и статье 105.1 НК РФ и последующих к ним изменениях.

В отличие от Гражданского кодекса, в этих документах речь идет не о 20, а о 25% прямого или косвенного участия в капитале предприятия.

Также указывается процентное отношение представительства в коллегиальном исполнительном органе или совете директоров организации – более половины.

На основании Ст. 93 ФЗ «Об АО», на акционерные общества возлагается обязанность вести учет и отчетную документацию аффилированных с ними лиц. Это же требование закреплено другими законодательными актами РФ (постановлениями ФКЦБ и пр.).

Акционерные общества должны каждый квартал предоставлять сведения об аффилированных лицах в государственный регистрирующий орган. Списки таковых публикуются в открытом доступе с указанием изменений в сроки, не превышающие три дня после того, как они произошли.

Образец заполнения списка 2018 года включает следующие сведения:

  • полное наименование аффилированного лица (для ФЛ – Ф.И.О.) с указанием всех реквизитов;
  • дата, начиная с которой юридическое или физическое лицо может быть признано аффилированным;
  • реквизиты документа, на котором основан факт аффилированности;
  • доля участия лица в общем капитале АО;
  • дата изменения списка аффилированных лиц и его описание;
  • подпись руководителя акционерного общества.

Этот документ может заполняться в виде электронной анкеты на сайте ФКЦБ РФ, откуда информация попадает в единый реестр.

При возникновении подозрений об уклонении от налогообложения посредством аффилированных лиц, следует проверка предприятия. Признаками злоупотребления могут служить следующие факты:

  • Во время проведения проверки или непосредственно перед ней учредителями компании зарегистрировано новое юридическое лицо.
  • Фактические адреса и контактные данные обеих фирм совпадают.
  • С началом проверки сумма активов компании резко уменьшилась.
  • Договоры поставок в срочном порядке переоформляются на другую фирму, в ее же пользу переуступаются права и обязанности.
  • Сотрудники переходят в другое акционерное общество, меняется управленческая структура предприятия и его штатное расписание.
  • Выручка перечисляется на банковские реквизиты новообразованной компании.

Каждый из перечисленных признаков представляет собой косвенное доказательство скрытой аффилированности (взаимозависимости). Выявление попытки уклонения от налогов становится основанием для принятия мер по взысканию недоимки уже с аффилированного субъекта (НК РФ, п. 2, п/п 2 ст. 45).

Ответственность общества с ограниченной ответственностью и аффилированных с нею лиц за неполное, искаженное или несвоевременное предоставление указанных сведений предусматривает три основные формы.

  • Административная – в случае формальных нарушений (нарушение сроков, ненамеренные упущения и т. п.).
  • Налоговая – если действия повлекли необоснованное изменение рыночных цен. Последствие – доначисление налогов плюс пеня с безакцептным списанием со счета.
  • Гражданско-правовая – при наступлении последствий, предусмотренных ГК РФ.

Источник: https://ivczn.ru/biznes-plan/affilirovannye-litsa-v-ooo-kto-eto-primer-prava-i-obyazannosti.html

Аффилированные лица: правовые нормы и проблемы их применения

Аффилированные лица статья

Ахмедшина Альфия Наримановна – старший преподаватель Института государства и права Тюменского государственного университета.

В современном российском законодательстве категория “аффилированные лица” получила закрепление в 1992 году; впервые она была использована в Указе Президента РФ от 7 октября 1992 года N 1186 “О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий” .

Федеральный закон от 26 декабря 1995 года “Об акционерных обществах” (далее – Закон об АО) был первым нормативным актом, законодательно закрепившим специфику участия аффилированных лиц в акционерных отношениях. В настоящее время широкий массив нормативных актов (более сорока) различных отраслей законодательства использует данное понятие.

О значимости и необходимости регулирования отношений с участием аффилированных лиц, порядка и оснований отнесения к аффилированным лицам свидетельствует факт принятия в первом чтении проекта Федерального закона “Об аффилированных лицах”.

В юридической литературе рассматривались различные аспекты как теоретической направленности, так и практического плана статуса аффилированных лиц как в гражданских правоотношениях, так и в сфере публичного права . Это свидетельствует об устойчивом интересе к данной правовой категории.

Утратил силу в соответствии с Указом Президента РФ от 23 февраля 1998 года N 193 “О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов” // СЗ РФ. 1998. N 9. Ст. 1097. См.: СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; N 25. Ст. 2596.

См.: Редькин И.В. Аффилированные лица по законодательству РФ: правовое регулирование, теория и практика // Юридический мир. 1998. N 11 – 12. С. 33; Тотьев К.

Новое в российском законодательстве: аффилированные лица // Хозяйство и право. 1999. N 1. С. 53; Эбзеев Б.Б.

Законодательство Российской Федерации об аффилированных лицах: становление, основные понятия и проблемы применения // Государство и право. 2000. N 5. С. 41 и др.

Введение в правовой оборот новых категорий обычно преследует цель регуляции и охраны общественных отношений в определенной сфере деятельности. И.В.

Редькин определил цель регулирования института аффилированных лиц применительно к корпоративным отношениям – обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотреблений лиц, имеющих влияние на деятельность компании .

В акционерном праве положения об аффилированных лицах должны создать правовой механизм, способный обеспечить разрешение “конфликта интересов” между обществом и его директорами, управляющими, реализацию принципа “приобретения гражданских прав и обязанностей своей волей и в своем интересе”.

Цель регулирования отношений с участием аффилированных лиц можно дифференцировать в зависимости от той отрасли, где используется эта категория. Как было отмечено выше, в акционерном законодательстве – это защита прав акционеров и общества, в антимонопольном – создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, в налоговом – защита публичных интересов, вопросы правильности исчисления и уплаты налогов.

В работе не анализируются содержание и признаки понятия “аффилированные лица”, основной акцент сделан на “взаимодействии” нормативных актов, регулирующих их статус.
См.: Редькин И.В. Указ. соч. С. 33.

Большое практическое значение имеет проблема эффективности норм об аффилированных лицах. Эффективность правовых норм характеризуется достижением целей.

Оценить эффективность регулирования соответствующих общественных отношений можно, используя концепцию “стабильности закона”, характеризующуюся следующим: социальной обусловленностью – соответствием реальным условиям жизни, адекватностью регулирования и совокупностью существенных свойств, отражающих достаточные качества закона, от которых зависит способность удовлетворять потребности общества – высокое качество, уровень юридической техники. Стабильность закона можно охарактеризовать социально – научными и юридико – научными качествами, отражающими уровень совершенства закона; результатами его реализации, фактическим претворением закона в жизнь .

См.: Концепция стабильности закона (серия “Конфликт закона и общества”) / Отв. ред. В.П. Казимирчук. М., 2000. С. 12 – 14.

Потребность в регулировании подобных отношений, на наш взгляд, возникла в момент перехода нашей экономики на рыночные условия хозяйствования. В этот период у руководителей предприятий появилась возможность определять условия деятельности организаций, а отчасти – и свобода принятия решений.

Многие руководители использовали отношения аффилированности в ущерб имущественным интересам организаций в целях личного обогащения. Это не только ущемляло интересы отдельных организаций, но и наносило ущерб интересам страны, подрывая доверие инвесторов, провоцируя уменьшение сбора налогов и т.д.

Применяя вышеуказанный подход к рассматриваемому правовому институту, можно дать анализ эффективности законодательства об аффилированных лицах. В первую очередь следует отметить, что термин “аффилированные лица” используется в правовых актах различной отраслевой принадлежности. Прежде всего, как представляется, необходимо определить его содержание.

Наибольшее применение категория “аффилированные лица” имеет в корпоративном праве: установлены особый порядок совершения сделок с аффилированными лицами, процедура приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества.

Понятие аффилированного лица в Законе об АО и в других актах гражданско – правовой принадлежности отсутствует. Для применения в акционерных отношениях дефиниция содержится в Законе РСФСР “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” (далее – Антимонопольный закон) .

С 1 января 2002 года лицо стало признаваться аффилированным в соответствии с требованиями законодательства .

См.: Федеральный закон от 6 мая 1998 года N 70-ФЗ “О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” // СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2066.
Это позволяет прогнозировать принятие в скором времени закона об аффилированных лицах.
Применение норм об аффилированных лицах в акционерных отношениях затруднено и тем, что не определен порядок признания лица аффилированным. В литературе имеются предложения, что признание лица аффилированным может производиться как в судебном, так и в административном порядке.

Признание в судебном порядке должно осуществляться не в качестве самостоятельного требования, а в рамках способа защиты, предусмотренного гражданским законодательством, а признание в административном порядке – только в целях административного регулирования (например, при наложении штрафа) .

См.: Редькин И.В. Указ. соч. С. 37 – 38.

Федеральный закон от 8 февраля 1998 года “Об обществах с ограниченной ответственностью” определил процедуру совершения сделок “с заинтересованностью”, в которых стороной сделки могут быть аффилированные лица.

В названном Законе не определено содержание рассматриваемого института и не предусмотрена возможность использования дефиниции, данной в антимонопольном законодательстве.

Вряд ли в этом случае приходится говорить об эффективности действия указанных норм, поскольку отсутствует возможность его применения.

См.: СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Таким образом, введение в активный правовой оборот корпоративного права положений об аффилированных лицах сегодня не может достигнуть в полной мере целей правового регулирования вследствие разрозненного массива правовых норм и отсутствия установленного механизма их реализации.

Определенные аспекты отношений экономической зависимости юридически самостоятельных субъектов права являются предметом регулирования Антимонопольного закона. В нем выделены особые субъекты – “группа лиц” и “аффилированные лица”.

Однако в этом законе практически не содержится норм, регулирующих участие аффилированных лиц в конкурентных отношениях. Принадлежность к группе лиц является как бы частным случаем аффилированности.

Иные же аспекты участия аффилированных лиц в общественных отношениях не задействованы, следовательно, закрепление в нем “базового” понятия представляется нецелесообразным.

В налоговом праве для обозначения лиц, связанных определенными отношениями, в силу которых одно лицо может определять решения другого, использован термин “взаимозависимые лица”. Регламентация в рассматриваемой сфере направлена на защиту публичных интересов, а именно вопросов правильности исчисления и уплаты налогов.

Под взаимозависимыми лицами закон понимает физических лиц и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или результаты их деятельности. В данном случае законодатель неоправданно отказался от использования термина “аффилированные лица”.

Полагаем, аффилированных лиц можно считать взаимозависимыми, и наоборот, так как в основу отнесения к ним положен один критерий – влияние на деятельность другого лица. По нашему мнению, использование налоговым органом списка аффилированных лиц, имеющегося в акционерном обществе, позволит в полной мере достичь целей налогового законодательства.

Такой подход устранит расширительное и произвольное толкование оценочной категории “взаимозависимые лица”.

Отнесение лица к аффилированным имеет правовое значение для бухгалтерского учета. Положение по бухгалтерскому учету N 11 “Информация об аффилированных лицах” (далее – Положение) предполагает ведение не только количественного, но и “качественного” учета аффилированных лиц.

Информация об операциях между организацией и аффилированными лицами подлежит включению в бухгалтерскую отчетность, если последние контролируют или значительно влияют на деятельность соответствующей организации. Положение не дает собственного определения аффилированного лица, а использует дефиницию, содержащуюся в антимонопольном законодательстве.

В данном случае, как заметила И.С. Шиткина, совпадают “антимонопольное” и “бухгалтерское” содержание понятия аффилированного лица . Организация должна сама определить перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности (п. 10 Положения), при этом она должна руководствоваться приоритетом содержания перед формой.

На наш взгляд, такое правило закрепляет новый принцип в регулировании отношений аффилированности, ставя на первое место факт влияния и (или) возможности определения решений другого лица. Положение раскрывает признаки “контроля” и “значительного влияния”, которыми обладают не все аффилированные лица.

По этой причине часть сделок организации с аффилированными лицами остается за пределами “качественного” учета. Такой подход нельзя считать верным, исходя из общих начал совершения сделок с их участием.

Акционерное законодательство в основу регулирования таких сделок положило принцип “рыночной стоимости имущества”, в бухгалтерском учете также отражаются стоимостные показатели операций с аффилированными лицами. Отражение в бухгалтерской отчетности всех операций с аффилированными лицами позволило бы осуществить более полный контроль за ними.

Утверждено Приказом Министерства финансов РФ от 13 января 2000 года N 5н // Российская газета. 2000. 16 мая.
См.: Правовое регулирование налоговым законодательством деятельности холдинговых компаний // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 73.

Сопоставление норм Закона об АО, НК РФ и Положения позволяет сделать вывод, что законодательство об аффилированных лицах должно представлять собой систему, составляющие которой позволят как решить узкоотраслевые задачи (акционерного, налогового права, бухгалтерского учета), так и достигнуть общей цели – устранить негативные последствия действий аффилированных лиц.

Завершая обзор проблем применения законодательства об аффилированных лицах, необходимо отметить, что ни один из нормативных актов не определил даты, с которой лицо можно считать аффилированным. Особую значимость такое положение имеет для акционерных отношений, так как общие рамки регулирования отношений с их участием были закреплены в 1995 г., а само понятие дано в 1998 году.

Показательно, что один и тот же правовой институт, преследующий цель осуществления контроля над лицами, способными оказывать влияние на деятельность других хозяйствующих субъектов, применяется в различных областях законодательства, но при этом используется различная терминология, а в некоторых случаях она наполняется собственным содержанием.

Исходя из целей введения института аффилированных лиц в активный правовой оборот и достижения реальной эффективности норм об аффилированных лицах, необходимо дать единое базовое понятие аффилированного лица для использования во всех отраслях законодательства и установить общие начала регулирования отношений с их участием.

Источник: https://WiseLawyer.ru/poleznoe/11182-affilirovannye-lica-pravovye-normy-problemy-primeneniya

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.