Банкротство как особый способ ликвидации юридического лица

Ликвидация или банкротство? Как расстаться с фирмой без последствий

Банкротство как особый способ ликвидации юридического лица

Разбираем основные схемы ликвидации юридического лица: альтернативная и официальная ликвидация, банкротство. Законность, плюсы и минусы, особенности проведения процедур. Риски собственников и действия государственных органов .

Вопрос об оптимальном способе избавления от юрлица, выполнившего свою функцию в бизнесе, становится весьма проблемным, не теряя при этом своей актуальности.

Налоговое ведомство применяет все более репрессивные методы к средне-малому предпринимательству, контроль за юридическим оформлением бизнеса становится более тотальным и навязчивым.

В этой статье мы рассмотрим способы расставания с юридической оболочкой бизнеса и возможные риски.

Реорганизация как способ упразднить юрлицо

Одним из наиболее популярных методов избавиться от фирмы до недавнего времени была реорганизация в форме присоединения. Суть схемы: юрлицо (как правило, специально созданное юридической фирмой для этих целей) присоединяет к себе всех желающих ликвидироваться таким методом.

Но последняя арбитражная практика фактически заблокировала эти схемы, достаточно взглянуть на такой пример: решение Арбитражного суда респ. Татарстан от 26.01.2017 г. по делу № А65-23963/2016.

В документе идет речь о мнимой реорганизации: присоединяющая фирма обладает характерными маркерами однодневки, и занимается массовым присоединением других юрлиц.

Оценивая реорганизацию как мнимую сделку с целью ухода от исполнения прав и обязанностей, арбитраж признал легитимным отказ налоговиков в регистрационных действиях.

Такой вариант избавления от фирмы более чем вероятно попадет под пристальное внимание регистратора, поскольку вычислить такие компании-«присоединители» и поставить их на заметку совсем несложно.

При фиктивной реорганизации существует и такой риск: она может быть признана недействительной (ст. 60.1 ГК РФ). В этом случае в соответствии с ч. 4 ст. 60.

1 ГК РФ, лица, инициировавшиеся недобросовестную реорганизацию, обязаны будут возместить убытки участникам общества, авшим против реорганизации, а также кредиторам компании.

Бывшие владельцы компании в таком случае рискуют своим личным имуществом.

Переезд юрлица и изменение состава руководства и учредителей

Продать доли ООО или акции АО формальным покупателям, найти подставного директора в другом регионе – казалось бы, соблазнительный вариант, можно будет забыть о фирме. Но не стоит забывать про уголовную ответственность по целому ряду статей УК РФ: 170.

1 (фальсификация ЕГРЮЛ), 173.1 (незаконное создание и реорганизация компаний через подставных лиц), 173.2 (незаконное использование документов для образования и реорганизации юрлиц).

И это не «мертвые» статьи, по ним существуют реальные прецеденты привлечения к уголовной ответственности.

К тому же более чем вероятно, что новые учредители/руководители и адрес будут «засвечены» в качестве массовых. Как минимум налоговая инспекция может просто отказать в регистрации соответствующих изменений ввиду активной борьбы с такого рода явлениями и привлечь инициаторов изменений к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП (недостоверные сведения в ЕГРЮЛ).

При избавлении от компании двумя вышеприведенными способами стоит оценить и такое обстоятельство: при неудачных попытках реорганизации или продажи/переезда налоговые органы уделят повышенное внимание компании, стремящейся исчезнуть из ЕГРЮЛ. И в случае дальнейших попыток ликвидироваться прозрачным способом велик риск выездной налоговой проверки, которая предусмотрена при ликвидации или реорганизации компании (ч. 11 ст. 89 НК РФ).

Но и после реорганизации или смены учредителей и первых ИФНС не утрачивает право рецензировать деятельность уже формального правопреемника, требовать у него документы и информацию (ч. 2 ст. 50 НК РФ). Понятно, что в этом случае «номиналы» ничего не смогут сказать по существу, а вопросы будут к предыдущим реальным совладельцам и управленцам «слитой» компании.

Добровольная ликвидация или упрощенное банкротство ликвидируемого должника

Эти процедуры вполне законные и не влекут столь экстремальных неприятностей, как предыдущие способы. Но они годятся для тех компаний, у которых за весь период их существования были абсолютно идеальные отношения с налоговым законодательством и налоговой инспекцией.

Или же фирма более трех лет не функционировала и сдавала «нулевую» отчетность, в этом случае можно не опасаться выездной проверки налоговиков, поскольку «глубина» проверки составляет три календарных года, предшествующих году, в котором компанию решили проверить в связи с ликвидацией (ч.

11 ст. 89 НК РФ).

Но если компания не функционирует несколько лет, нет и большого смысла тратить силы и время на ее ликвидацию. Достаточно год не сдавать отчетность – и компанию исключат из ЕГРЮЛ в административном порядке (ст. 64. 2 ГК РФ).

Но поскольку в современных реалиях налоговое и регистрационное законодательство все больше душит средний и малый бизнес, иметь идеальную картину по налоговой отчетности весьма непросто. Риск получить доначисления по налогам, пени и штрафы несут не только те компании, которые сознательно организуют схемы ухода от налогов, но и вполне добросовестные субъекты малого и среднего бизнеса.

Налоговое законодательство и налоговая отчетность крайне сложны и запутаны, а монополию на их толкование имеет налоговое ведомство. Поэтому проверяющие всегда найдут, к чему придраться и за что доначислить налоги и штрафы.

Поэтому заполучить выездную налоговую проверку даже при прозрачном способе упразднения юрлица – ситуация крайне нежелательная.

Банкротство по заявлению компании

Банкротство, инициированное самой компанией – это тоже один из способов упразднения фирмы, имеющей долги, в том числе перед бюджетом. Причем такой путь прекращения деятельности юрлица абсолютно легальный и прозрачный.

О праве юрлица инициировать процедуру несостоятельности прямо говорится в ст. 8 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Такое право появляется, если компания предвидит и реально оценивает свои финансовые затруднения: невозможность исполнить денежные обязательства, выплачивать заработную плату, налоговые платежи.

Конечно, процесс банкротства не быстрый и требует правильного подхода: подготовки документов, обосновывающих право на обращение в арбитраж, эффективное взаимодействие с арбитражным управляющим. Потребуются и расходы на оплату работы арбитражного управляющего.

Но преимущества процедуры банкротства очевидны:

  • Законность процедуры
  • Нет оснований для внеплановых налоговых проверок
  • Отношения с кредиторами формализованные и открытые
  • Итогом банкротства будет ликвидация фирмы
  • Нет возможности «отменить» ликвидацию, проведенную через банкротство
  • Кредиторы не смогут претендовать на личное имущество учредителей компании.

Поэтому стоит внимательно оценить все риски возможных вариантов упразднения юрлица и всерьез задуматься о банкротстве по заявлению компании.

Источник информации https://pravo-rosta.ru/blog/bankrotstvo/likvidatsiya-ili-bankrotstvo-kak-rasstatsya-s-firmoy-bez-posledstviy.html

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5a5cb5fe830905c280ca5003/likvidaciia-ili-bankrotstvo-kak-rasstatsia-s-firmoi-bez-posledstvii-5a98cfeaa815f12772fa09bd

Банкротство как способ ликвидации юридического лица: плюсы и минусы

Банкротство как особый способ ликвидации юридического лица

В ситуации, когда у организации существуют многочисленные долги, одним из способов ликвидации юридического лица будет процедура банкротства.

Инициировать процедуру банкротства может как сама компания (должник), так и ее кредитор при наличии признаков несостоятельности, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.

2002 № 127-ФЗ (далее по тексту – Закон о банкротстве), а именно в случае недостаточности у организации имущества для удовлетворения требований всех его кредиторов.

Стоит отметить, что с недавнего времени банкротами могут быть признаны не только юридические лица, но и граждане (глава X Закона о банкротстве). Процедура банкротства имеет свои достоинства и недостатки.

Преимущества признания юридического лица несостоятельным (банкротом) для целей ликвидации:

1. Легальная возможность списания задолженности. Первым и несомненным достоинством данной процедуры является возможность легального списания задолженности, в случае, если на её погашение у организации недостаточно средств и имущества. Кроме того, с момента введения банкротных процедур на просроченные задолженности перед кредиторами перестают начисляться штрафные санкции (пени, проценты и т.д.). При недостаточности средств задолженность в процедуре банкротства погашается в определённой законом очередности пропорционально размеру требований (ч. 3 ст. 142 Закона о банкротстве) за счет денежных средств, вырученных от реализации имущества должника в процедуре конкурсного производства. Дополнительно стоит отметить, что в случае, если после ликвидации обнаружится имущество должника, не реализованное в процедуре банкротства, кредиторы вправе в судебном порядке распределить это имущество среди лиц, имеющих на это право (п. 5.2. ст. 64 Гражданского кодекса РФ).

2. Защита активов должника, приостановление исполнительного производства.

В некоторых случаях введение процедур несостоятельности позволяет защитить активы должника от судебных взысканий путем приостановления исполнения судебных решений. Так, согласно правилу, предусмотренному ч. 1 ст. 96 Федерального закона от 02.10.2007 г. № 229 «Об исполнительном производстве» судебный пристав-исполнитель с момента введения процедур несостоятельности приостанавливает исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям. В свою очередь, приостановление исполнительного производства влечет за собой снятие всех арестов и иных ограничений с имущества должника.

3. Восстановление платежеспособности должника.

Данный положительный момент имеет место только в том случае, если целью введения процедур банкротства является не ликвидация, а сохранение компании. Процедура банкротства может иметь целью восстановление платежеспособности должника, если финансовые трудности носят временный характер и могут быть преодолены. В процедуре банкротства (на стадиях финансового оздоровления и внешнего управления) существует возможность разработки эффективного плана по восстановлению платежеспособности и поэтапному выполнению должником всех обязательств перед имеющимися кредиторами. Вместе с тем, «оздоровительные» банкротства в России редкость, так как чаще всего должника признают несостоятельным и реализуют его имущество в конкурсном производстве, а затем ликвидируют.

Негативные моменты в процедуре признания юридического лица несостоятельным (банкротом) для целей ликвидации:

1. Сложность и длительность процедуры. Ликвидация в рамках банкротства является наиболее сложной и длительной из всех других возможных способов ликвидации. Продолжительность процедуры может достигать нескольких лет в зависимости от количества активов и пассивов компании-должника. Кроме того, ввиду сложности процедуры банкротства и наличия множества различных действий, которые необходимо совершить для признания юридического лица банкротом, возникает необходимость в дополнительных юридических услугах, стоимость которых варьируется в зависимости от региона.

2. Возможность привлечения руководящих лиц к субсидиарной ответственности.

В процедуре банкротства пристальное внимание уделяется к руководству должника и его деятельности, в связи с чем, возникает опасность выявления нарушений, допущенных руководящими лицами (единоличный исполнительный орган, бухгалтер) в предыдущих периодах. За выявленные нарушения, повлекшие несостоятельность должника или связанные с уклонением от погашения кредиторской задолженности, законодательством о банкротстве предусматривается возможность привлечения к субсидиарной ответственности виновных контролирующих лиц. Кроме того, руководящие лица могут быть привлечены и к уголовной ответственности в случае преднамеренного и фиктивного банкротства.

3. Процедура банкротства осуществляется под руководством арбитражного управляющего, в связи с чем, должник утрачивает финансовую самостоятельность.

Объем полномочий арбитражного управляющего отличается в зависимости от стадии банкротства. Так, на стадиях наблюдения и финансового оздоровления единоличные исполнительные органы сохраняют практически весь объем полномочий, но на стадиях внешнего управления и конкурсного производства руководящие органы отстраняются от управления и всем имуществом самостоятельно распоряжается управляющий, более того, управляющий обладает правом на оспаривание сделок, совершенных должником до инициирования процедуры банкротства. Стоит подчеркнуть, что для ликвидации имеет значение только стадия конкурсного производства, поскольку определение суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника. В свою очередь, стадия конкурсного производства считается завершенной с даты внесения записи о ликвидации должника. Арбитражный суд, в соответствии со ст. 149 Закона о банкротстве, направляет в налоговый орган определение о завершении конкурсного производства, на основании которого налоговый орган в ЕГРЮЛ вносит запись.

В заключение обращаем внимание на еще один ключевой момент.

При процедуре банкротства учредители и руководящие лица организации-банкрота (при не выявлении нарушений с их стороны) вправе продолжать заниматься предпринимательской деятельностью, в связи с чем, последние по существу освобождаются от убыточного бизнеса и вполне могут открывать новое юридическое лицо или регистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

Источник: http://tencon.ru/ru/press-komnata/publikacii-nashih-yuristov/pravo-dlya-biznesa/bankrotstvo-kak-sposob-likvidatsii-yuridicheskogo-litsa-plyusy-i-minusy-/

Ликвидация и банкротство предприятия: в чем заключается разница? Отличия и сравнение

Банкротство как особый способ ликвидации юридического лица

Закрыть компанию можно через процедуру ликвидации или банкротства. Между двумя данными процессами имеются некоторые принципиальные различия.

Что собой представляет банкротство

Под банкротством юрлица понимается его неспособность рассчитаться по долговым обязательствам перед кредиторами. Юрлицо обязано заявить о своей несостоятельности при обнаружении признаков банкротства в ходе деятельности, либо если в процессе ликвидации стало очевидно, что компания не сможет рассчитаться с кредиторами из-за недостаточности имущества.

Обязанность передать заявление о банкротстве возникает у компании при наличии долговых обязательств перед работниками, кредиторами и бюджетом в размере более 300 тыс. р. и при просрочке по ним в течение 90 дней и более.

Неподача заявления о начале процесса банкротства в случае, когда это было обязательно по закону, грозит компании административной ответственностью и штрафными санкциями.

Если суд вводит в отношении компании процедуру конкурсного производства, то в ходе данного этапа производится инвентаризация и оценка всего принадлежащего компании имущества, затем оно выставляется на торги и по результатам продажи вырученные деньги идут на погашение требований кредиторов. Непогашенные обязательства по результатам банкротства аннулируются, и компания прекращает свою деятельность.

По результатам признания компании банкротом и введения судом процедуры конкурсного производства она должна быть закрыта (ликвидирована). Инициатива о признании компании банкротом может исходить от ее собственников, кредиторов или уполномоченных инстанций.

Что собой представляет ликвидация компании

Ликвидация компании представляет собой процесс прекращения ее деятельности по решению учредителей, уполномоченного органа или судебной инстанции. Решение ликвидировать компанию может быть принято ее собственниками при достижении компанией установленных целевых ориентиров, по истечении сроков создания и по другим причинам.

Помимо ликвидации в добровольном порядке, компания может быть ликвидирована принудительно. В последнем случае решение о ликвидации принимается не учредителями, а судом.

Исковое заявление о необходимости принудительно ликвидировать компанию может поступить от налоговой службы, прокуратуры или одного из учредителей компании.

Для того чтобы суд удовлетворил требования заявителя о закрытии юрлица, необходимо соблюдение ряда условий и наличие веских оснований. В частности, на основании ст. 61 Гражданского кодекса компания подлежит ликвидации при нарушении законодательства, при работе без необходимых допусков и лицензий, при неисполнении законных требований контролирующих инстанций об устранении нарушений и пр.

Право на одностороннее решение о закрытии юрлица принадлежит ФНС. Налоговая вправе исключить сведения о компании из реестра, если будут выявлены факты недостоверных данных, которые содержатся в реестре. Например, ФНС выявила данные о некорректном юридическом адресе или номинальном директоре.

Также Налоговая вправе ликвидировать компании, которые фактически не ведут деятельность в течение года и более: не сдают положенную отчетность и  не имеют операций по счетам.
Если в ходе ликвидации по результатам поступления требований кредиторов и подготовки промежуточного баланса были обнаружены факты недостаточности имущества для погашения задолженности, то ликвидационная комиссия обязана инициировать свое банкротство. В этом случае банкротство будет проводиться в упрощенном порядке. При упрощенном банкротстве в отношении юрлица сразу вводится этап конкурсного производства без реабилитационных процедур, так как финансовое оздоровление компании  и нормализация ее платежного баланса лишены смысла.

В случае когда в процессе ликвидации компания пришла к необходимости инициировать процедуру банкротства, то об этом следует оповестить всех кредиторов. С момента перехода к новой процедуре начинают применять положения 127-ФЗ «О несостоятельности».

Сравнение банкротства и ликвидации юрлица

Приведем ключевые различия между банкротством и ликвидацией компании:

  1. Юридическое лицо признается банкротом только по решению арбитражного суда. Ликвидация может проводиться без судебных решений: в случае добровольной ликвидации по решению собственников или при одностороннем решении ФНС об исключении компании из реестра.
  2. Инициировать процесс признания финансовой несостоятельности можно только при наличии долговых обязательств, тогда как ликвидировать компанию можно по расширенному перечню причин. Закрыть через ликвидацию можно как компанию с долгами, так и без долгов.
  3. Процедура банкротства опирается на положения ФЗ-127 «О несостоятельности», ликвидации – на Гражданский кодекс и отдельные специальные нормативно-правовые акты в зависимости от типа компании.
  4. При банкротстве компания необязательно будет закрыта. Если ей удастся восстановить платежеспособность, подписать мировое соглашение с кредиторами и погасить все долги, то компания продолжит работу. Иначе процесс ликвидации и банкротства будут завершены одинаково: через внесение в ЕГРЮЛ отметки о ликвидации.
  5. Ключевая цель процедуры банкротства заключается в максимально полном погашении требований кредиторов через нормализацию платежного баланса или продажу имущества компании. Цель ликвидации – исключение сведений о компании из реестра юрлиц ЕГРЮЛ и окончательное прекращение ее деятельности и обязательств.
  6. Руководит процессом банкротства назначенный судом профессиональный арбитражный управляющий. В процессе ликвидации управленческие функции переходят к ликвидационной комиссии или единственному ликвидатору. Состав комиссии избирается собственниками компании на общем собрании участников без судебного решения.
  7. Процедура ликвидации и банкротства процессуально состоит из разных этапов. Банкротство предполагает стадии наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. В ходе ликвидации компания проходит такие этапы, как формирование ликвидационной комиссии, информирование всех кредиторов и прием требований от них, формирование промежуточного ликвидационного баланса, погашение требований кредиторов, формирование окончательного баланса, внесение ФНС отметки об исключении сведений о компании из реестра.
  8. Процедура ликвидации – проще и дешевле. Она не предполагает оплату судебных издержек, выплаты существенного вознаграждения финансовому управляющему и при благоприятном исходе может завершиться в течение 3 месяцев. Тогда как банкротство редко удается завершить менее, чем за 9 месяцев.
  9. Сведения о начале процесса ликвидации и банкротства становятся доступными для всех желающих. Но информация о начале процесса ликвидации размещается в «Вестнике госрегистрации», а банкротства – в ЕФРСБ.

Таким образом, банкротство и ликвидация – тесно взаимосвязанные друг с другом процессы, которые являются разными вариациями для закрытия компании. Банкротство компании не всегда заканчивается ее ликвидацией, а ликвидации компании не всегда предполагает прохождение процедуры банкротства. Ликвидация выступает одним из этапов банкротства.

Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии 8 (800) 350-34-85. Это бесплатно.

Источник: https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/otlicia-ot-likvidacii.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.